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“數(shù)字玄武”建設中的法律問題及對策
“數(shù)字玄武”是區(qū)委、區(qū)政府為逐步加快我區(qū)科技信息業(yè)發(fā)展，做大、做強、做優(yōu)、做美珠江路提出的發(fā)展戰(zhàn)略，就是以“一街三園”為基本發(fā)展格局，在鞏固珠江路商貿特色，建成國際化信息資源物流市場基礎上，用五到十年的時間，把珠江路科技園區(qū)建設成為南京市電子信息產業(yè)的孵化基地、創(chuàng)新基地、產業(yè)化基地和高素質人才的培養(yǎng)基地。 今年，我院確立了創(chuàng)建“現(xiàn)代型法院、學習型法院、服務型法院”的發(fā)展定位，如何充分發(fā)揮審判職能，為“數(shù)字玄武”的建設與發(fā)展提供全方位的法律服務和司法保障，被列為我院今年重點調研課題。院黨組專門組織相關庭室進行了針對性研討，總結了我院過去在保護和促進我區(qū)科技產業(yè)發(fā)展中的成功做法，并對未來“數(shù)字玄武”發(fā)展中可能遇到的法律問題進行了前瞻性思考。 一、調查概況。 （一）調查目的：從審判實踐中遇到的具體問題入手，分析和預見未來可能出現(xiàn)的法律難點，從審判工作角度為“數(shù)字玄武”建設工作提出司法建議和工作設想。 （二）調查對象：以與“數(shù)字玄武”的規(guī)劃、實施相關的政府主管部門、IT企業(yè)、從業(yè)人員為調查對象。 （三）調查內容：針對不同的調查對象，我們確立了不同的調查范圍與內容。 1、對相關政府主管部門，主要從其管理職能角度出發(fā)，了解與“數(shù)字玄武”建設有關的管理政策，行政執(zhí)法中出現(xiàn)的實際問題及法律盲點。 2、對相關IT企業(yè)，主要收集它們在日常經(jīng)營中產生的法律疑問，內容涉及公司設立、用工情況、房屋租賃、貨款清收及知識產權保護等各個方面。 3、對相關的從業(yè)人員，以與《勞動法》有關的勞動合同簽訂、勞動保護措施、勞動爭議的處理等問題為主要調查方向。 （四）調查方法：我們走訪了珠江路科技街管委會辦公室、區(qū)質量技術監(jiān)督局等部門；組織部分知名IT企業(yè)、中小企業(yè)及個體經(jīng)營業(yè)主座談；與不同種類的IT從業(yè)人員進行了面對面的交流；聽取了市中院知識產權庭在知識產權保護方面的指導意見；對比了北京中關村發(fā)展的成功經(jīng)驗與做法；統(tǒng)計和分析了我院近年來審理相關案件的數(shù)據(jù)，從而展開立體化的調查工作，強化本次調研活動的實效性。 二、與“數(shù)字玄武”相關的典型法律問題及審判實踐。 1、關于兼容機銷售涉及的法律問題。 我院在案件審理中，已遇到數(shù)起因買賣兼容機而產生的糾紛，由于兼容機系由商家從不同渠道購進配件后，再按照購買者的不同要求選取相應配件進行組裝而成，因此，從法律角度看，兼容機在法律定位上存在著一定的特殊性，雙方買賣的標的物究竟是電腦整機，還是買賣配件后提供了組裝服務，這是值得探討的問題。 從法律規(guī)定看，《中華人民共和國產品質量法》第二十六條規(guī)定：“產品或者其包裝上的標識必須真實，并符合下列要求：（一）有產品質量檢驗合格證明；（二）有中文標明的產品名稱、生產廠名和廠址……”；第三十三條規(guī)定：“銷售者應當建立并執(zhí)行進貨檢查驗收制度，驗明產品合格證明和其他標識�！倍嫒輽C的組裝特性，決定其不可能有整機的合格手續(xù)。 從行政管理規(guī)定看，南京市技術監(jiān)督局曾于1997年4月制定了《南京市微型計算機質量監(jiān)督管理方法（試行）》，其中規(guī)定了拼裝機（兼容機）也屬于微型計算機的范疇，生產企業(yè)和經(jīng)銷企業(yè)必須持有合法的營業(yè)執(zhí)照，并在經(jīng)營范圍內從事經(jīng)營活動，生產企業(yè)還應取得國家有關部門頒發(fā)的生產許可證等內容。 從市場現(xiàn)狀看，目前珠江路作為華東地區(qū)最大的電子、電腦產品集散地，許多IT企業(yè)均以銷售兼容機為主，這也是其主要的收入來源。兼容機以其配置靈活、價格低廉的特點，滿足了相當數(shù)量消費者的個性化需求，因此擁有可觀的銷售市場。但絕大多數(shù)企業(yè)均不具備銷售兼容機的經(jīng)營范圍和銷售資質。 我們認為從現(xiàn)今電腦銷售市場現(xiàn)狀來看，兼容機和品牌機并存，兩種產品各有其供應渠道和銷售市場。對于以兼容機為標的物的買賣行為中，如果對有關法律法規(guī)機械地理解，刻板地認定買賣的標的物不合法，從而判決買賣無效，這必將從根本上切斷以兼容機銷售為主業(yè)的IT企業(yè)的收入來源，給其生存基礎帶來毀滅性打擊，這就違背了保護與促進經(jīng)濟發(fā)展的初衷。因此，我們在案件審理中，充分理解IT企業(yè)在特殊發(fā)展時期的特殊情況，分析買賣雙方交易的真實目的，在不違背法律、法規(guī)的前提下，確立了配件合格，合同有效的規(guī)則，即銷售商銷售的雖為電腦整機，但只要能就各項拼插配件提供出產品質量檢驗合格證明，從尊重當事人雙方意思自治的角度考慮，就可確認買賣合同有效性這一審理思路，既遵循了堅決打擊假冒偽劣產品的法律規(guī)則，保障市場交易的安全與穩(wěn)定，又保護和扶持了新的交易形式，為區(qū)域特色經(jīng)濟的發(fā)展開拓了空間。以上述思路為指導審理的多起案件，均有效保護了買賣雙方的合法權益，促進了IT企業(yè)的健康發(fā)展，取得了良好的社會效果。 2、關于技術服務中的數(shù)據(jù)備份涉及的法律問題。 我院民二庭在去年審理了江蘇地區(qū)首例計算機數(shù)據(jù)滅失賠償糾紛案，青島海信電器公司訴稱松正網(wǎng)絡公司在向其供應網(wǎng)卡，并進行安裝調試的過程中，由于操作失誤，致使保存在計算機硬盤內的重要數(shù)據(jù)資料丟失，嚴重影響了公司的正常運轉，故索賠500000元。此類糾紛在IT產品的營銷服務中比較常見，該案是其中非常典型的一例。 計算機硬盤數(shù)據(jù)備份與保護的義務分配問題在法律上還是一個空白點，我院審判人員查閱了大量資料，走訪了計算機研究所、市公安局計算機信息中心等部門，并開創(chuàng)性地召開了由東南大學計算機專業(yè)教授、計算機研究所博士、同類型企業(yè)代表參加的聽證會，聽取對此專業(yè)問題的分析和建議。在充分進行專業(yè)技術分析和查明其他案件事實的基礎上，審判人員從公平、公正的法律基本準則出發(fā)，通過判決明確了計算機重要數(shù)據(jù)備份與保護的義務分擔規(guī)則。即在對計算機系統(tǒng)進行維護時，計算機操作人和使用人對數(shù)據(jù)資料的丟失均負有注意義務，并應提醒和告知對方進行數(shù)據(jù)備份及在數(shù)據(jù)資料具有重要價值時，數(shù)據(jù)資料所有人應負有備份義務。通過創(chuàng)造性地確立數(shù)據(jù)備份規(guī)則，為以后技術服務中數(shù)據(jù)備份問題提供了基本行為準則，有利于IT企業(yè)的規(guī)范管理與操作。該案的判決引起了IT產業(yè)界人士的廣泛關注，得到了法學界專家學者的高度贊揚。 我區(qū)IT企業(yè)中，無論是從事硬件銷售，還是從事網(wǎng)絡工程，在經(jīng)營中都有可能為客戶進行計算機系統(tǒng)維護。數(shù)據(jù)備份與保護義務分擔規(guī)則的創(chuàng)立，將有助于企業(yè)與客戶預見行為后果，避免類似糾紛的產生。而一旦發(fā)生糾紛時，也可依據(jù)此法則，分清雙方的責任，公正高效地解決矛盾。 3、關于軟件拷貝產生的知識產權保護問題。 計算機軟件的下載與拷貝是軟件流轉的一種最重要的方式�，F(xiàn)在許多IT企業(yè)銷售的電腦中，附送的操作系統(tǒng)和應用程序都是通過拷貝形式載入的，市面屢禁不止的盜版軟件也是從原版拷貝復制形成的。軟件的拷貝行為雖然加速了軟件使用的推廣，但也構成了對他人知識產權的嚴重侵犯。我院受理的恒升電腦專賣店訴工商玄武分局不服工商行政處罰一案，就昭示了解決這一問題的必要性和迫切性。 案件中，工商局根據(jù)舉報對某電腦專賣店實施檢查，發(fā)現(xiàn)柜臺上的筆記本電腦中安裝了Windows98中文版，但卻無法提供軟件的安裝復制銷售許可證明，即依法進行查扣。后經(jīng)微軟中國有限公司上海分公司鑒定，電腦中預裝的Windows98中文版軟件是未經(jīng)微軟授權或同意擅自復制安裝的。工商局在電腦專賣店無法提供能夠證明電腦中預裝軟件系合法持有的情況下，依法作出《處罰決定書》，認定電腦商店經(jīng)銷安裝有盜版軟件計算機行為，違反了國家工商局、國家版權局《關于嚴厲打擊盜版等侵犯著作權行為的通知》第三條的相關規(guī)定。電腦專賣店因不服行政處罰，向我院提起訴訟。我院經(jīng)過大量細致的審理工作，依據(jù)查明的事實，確認工商局的行政處罰決定適用法律正確，符合法定程序，依法駁回了電腦專賣店的訴訟請求。 本案據(jù)稱是微軟公司在中國正式轉變其打擊盜版Windows98系列軟件策略的“第一案”，即不再單純地提起民事侵權訴訟，而是借助國家相關職能部門的作用，通過行政執(zhí)法的手段來打擊盜版，處罰侵權人。本案工商局查處時我國尚未加入WTO，而在法院審判時我國已成為世貿組織成員，案件的處理符合我國現(xiàn)行法律的原則規(guī)定，也初步滿足WTO對知識產權保護的要求，從而維護了行政部門依法行政的嚴肅性，打擊了隨意拷貝和復制軟件的盜版行為，體現(xiàn)了中國政府保護知識產權的決心，為入世后審理類似的案件樹立了一個范例。同時，此案的判決，也對誠信珠江路形象的樹立大有益處。 4、關于電子產品貿易中的詐騙犯罪問題。 據(jù)統(tǒng)計，在我院受理的刑事案件中，經(jīng)濟犯罪特別是詐騙犯罪數(shù)量呈不斷上升趨勢。許多IT企業(yè)在經(jīng)營中，由于片面追求交易的快捷與高效，過于簡化交易程序，缺乏對交易對象的審查，被騙事件屢見不鮮。這種情況不但出現(xiàn)于中小企業(yè)，在一些知名企業(yè)身上也時有發(fā)生，成為IT企業(yè)快速健康發(fā)展的一個潛在威脅。 在珠江路科技街經(jīng)營的某知名電子科技公司就曾發(fā)生一次被騙走30臺電腦，價值數(shù)十萬元的刑事案件。自稱某商貿公司三個男青年來到某科技公司，用支票付款購買了兩臺電腦，科技公司的業(yè)務人員當即前往銀行將支票上的貨款劃了賬，然后按對方要求將貨送到他們的公司。不久，商貿公司人員稱最近可能有一筆大訂單，但要求先交貨后付款，幾日后又打來電話，說訂單已接到，并隨即來到科技公司，留下三天后到期的轉賬支票，運走30臺電腦，科技公司因為有上次的“成功合作”，也就沒有特別介意，三天后，商貿公司打來電話，說貨款要過幾日才能入賬�？僧斂萍脊救藛T去銀行劃賬時，才知對方賬上根本沒有錢，開出的是空頭支票，再趕到其經(jīng)營地點時商貿公司已人去樓空，電腦也不知去向。后經(jīng)調查發(fā)現(xiàn)，某商貿公司是通過某會計師事務所虛假驗資50萬元剛注冊成立的，法定代表人注冊時使用的是假身份證。 在對類似案件的審理中，我院十分注意保護受害企業(yè)，特別是品牌企業(yè)和利稅大戶的合法權益，對犯罪分子依法從重處罰，并在公安、檢察等部門的配合下，積極開展追繳贓款的工作，及時將追回的款項發(fā)放受害企業(yè)，盡量減少企業(yè)的損失，保障企業(yè)正常的經(jīng)營。 三、“數(shù)字玄武”建設中可能出現(xiàn)的法律問題及相應對策。 除上述幾類糾紛外，我們經(jīng)研究對下列五類問題提出如下建議： 1、在街區(qū)改造、園區(qū)建設中，如何應對拆遷的矛盾。 “數(shù)字玄武”工程的實施，必將給我區(qū)基礎設施建設帶來翻天覆地的變化，特別是珠江路科技街，它是由舊街改造發(fā)展而來，沿街兩邊聚集著大大小小的商鋪，許多IT企業(yè)的經(jīng)營格局和面積都難以令人滿意，因此實施二次開發(fā)已經(jīng)成為提升珠江路品位，進一步增強實力、迎接挑戰(zhàn)的必然選擇。從今年開始，進行時間跨度長達三年的全面改造，啟動十個開發(fā)項目，徹底拆除中小店面。三年后的珠江路，一座座大型IT賣場和電腦商城將拔地而起，而這一切的變化都將以拆遷工作的順利開展為前提。 珠江路沿街房屋的拆遷有別于我區(qū)其它地段的改造，因為IT企業(yè)的相對集中，沿街兩邊的底層房屋基本上都從住宅用途變?yōu)榻?jīng)營用途，甚至一些不臨街的居民住房也被電腦公司租去做了倉庫或辦公室，由于房屋少企業(yè)多，不斷攀升的出租價格，使得許多居民或經(jīng)營不太好的單位紛紛騰出房屋出租，出租收入成為他們一項主要的經(jīng)濟來源。一旦面臨拆遷，有限的補償款根本不能與長期持續(xù)穩(wěn)定的出租收入相比，這必將導致開發(fā)企業(yè)與拆遷戶之間產生尖銳的對立情緒。如何有效的化解矛盾，是關系到街區(qū)改造工作能否順利進行，區(qū)委、區(qū)政府的整體工作思路能否得到貫徹，“數(shù)字玄武”工程能否穩(wěn)步推進的大事。 對于拆遷中可能遇到各種困難，我院從法律角度提出以下建議： （1）做好拆遷項目及相關法律法規(guī)的宣傳工作。進行深入的走訪和宣傳，讓老百姓明白街區(qū)改造工作的實施將有助于街區(qū)整體環(huán)境的提高，雖然犧牲了一部分人的眼前利益，但是它帶來的是更大的長遠利益，同時應將拆遷工作及以后新建的項目公開，接受老百姓的監(jiān)督。 （2）依法進行拆遷工作。在拆遷中，要嚴格依照國務院《城市房屋拆遷管理條例》和市政府203號令的規(guī)定，依法進行，及時將拆遷補償款到位，對自覺提前搬遷的單位和個人給予一定的獎勵，并協(xié)調好區(qū)政府各個部門，解決拆遷戶的后顧之憂。 （3）對被拆遷戶在賣場租售中給予一定的優(yōu)惠。針對一些被拆遷戶害怕因房屋的拆遷而失去主要經(jīng)濟來源，因而抵觸情緒較高的心理，可以以簽訂意向協(xié)議的方式，對被拆遷戶愿意租購以后建成的IT商城鋪面的，在價格、位置、面積、收費等方面給予一系列的優(yōu)惠政策，這樣既可以消除拆遷戶的對立情緒，使他們仍能擁有自己的經(jīng)營產業(yè)，還可以提前完成商鋪的出售和出租。 2、在引進人才、合法用工中，如何處理好勞資關系。 “科技以人為本”，高科技IT企業(yè)中人才是第一因素，能否處理好勞動者與企業(yè)之間的關系，是關系到高科技企業(yè)發(fā)展至關重要的問題，只有在法律框架內，依法訂立勞動合同，才能規(guī)范勞資雙方的行為，保護雙方的合法權益。 （1）關于勞動合同。 簽訂勞動合同是確立勞動關系的首要條件，并且應當以書面形式訂立。在一些普通企業(yè)，特別是服務性行業(yè)中，往往是勞動者積極要求訂立合同，但企業(yè)卻以種種理由不想簽，而在高科技的IT企業(yè)中，有時卻恰恰相反，對一些技術人才或銷售骨干，企業(yè)希望能訂立長期的勞動合同，而勞動者卻往往不想訂或只訂立短期的合同，這是因為這些技術人才或銷售骨干往往掌握著與公司命運休戚相關的核心技術和業(yè)務渠道，他們不想被勞動合同所束縛，以備在有更好的機遇出現(xiàn)時可以在短時間內“另攀高枝”，為此，寧愿面對沒有勞動合同所帶來的各種風險。針對這種特殊情況，我們建議一方面應加強對勞動者的法律宣傳，告知其不簽勞動合同可能失去法律的保護，產生不可預知的風險，促使他們與企業(yè)訂立完備的勞動合同；另一方面要鼓勵企業(yè)提高對高科技、高素質人才的投入，以優(yōu)厚的條件減少人才的非正常流動，保持企業(yè)平穩(wěn)發(fā)展。政府勞動監(jiān)察部門應加強對企業(yè)用人情況的檢查，規(guī)范用工行為。法院在處理這類勞動合同糾紛時應當將保護企業(yè)的合法權益與勞動者的合法權益放在同等重要的位置，引導企業(yè)和勞動者正確處理勞動關系。 （2）關于競業(yè)禁止。 競業(yè)禁止，是指為防止商業(yè)秘密在同行業(yè)間的泄露，用人單位與掌握商業(yè)秘密的員工通過合同約定，員工在勞動合同期內及終止勞動合同后一定期限內負有保密義務，用人單位將給予員工適當經(jīng)濟回報�！蛾P于加強科技人員流動中技術秘密管理的若干意見》第七條第二款規(guī)定：“競業(yè)限制條款一般應包括競業(yè)限制的具體范圍，競業(yè)限期的期限、補償費的數(shù)額及支付方法，違約責任內容。但與競業(yè)限制內容相關的技術秘密已為公眾所知悉，或者已不能為本單位帶來經(jīng)濟利益或競爭優(yōu)勢，不具有實用性，或負有競業(yè)限制義務的人員有足夠證據(jù)證明該單位未執(zhí)行國家有關科技人員的政策，受到顯失公平的待遇及本單位違反競業(yè)限制條款，不支付或者無正當理由拖欠補償費的，競業(yè)限制條款自行終止。”競業(yè)禁止條款所限制就業(yè)的時間應當合理，如果規(guī)定的時間太長，既會導致人才資源的浪費，又會給企業(yè)帶來不必要的負擔（必須支付高額補償金）。一些國家通常規(guī)定為一年（如比利時），有的規(guī)定為半年（如英國），我國在《關于加強科技人員流動中技術秘密管理的若干意見》中規(guī)定，競業(yè)限制的期限最長不得超過三年�！秳趧硬筷P于企業(yè)職工流動若干問題的通知》也對競業(yè)禁止的時間規(guī)定為不超過三年。這可以根據(jù)各單位不同的情況以及須保守商業(yè)秘密的特點來決定，但絕不能過長，并應在勞動合同中予以約定�！ � 3、在賣場出租、場地租賃中，如何規(guī)范雙方的行為。 三年后在珠江路科技街拔地而起的座座大型IT賣場，將以分割租賃的方式吸引眾多的投資創(chuàng)業(yè)者，如何通過簽訂租賃合同約束雙方的行為，實現(xiàn)出租方與承租方的雙贏，應做好以下幾個方面： （1）簽訂租賃合同時應注意的問題。 租賃合同應載明必備的事項，依據(jù)《合同法》第二百一十三條規(guī)定：“租賃合同的內容租賃物的名稱、數(shù)量、用途、租賃期限，租金及其支付期限和方式、租賃物維修等條款。”特別是在租賃期限上，應注意如在六個月以上的，應當采用書面形式，租賃期限不得超過二十年，未采用書面形式的，視為不定期租賃。對于IT賣場的租賃，鑒于IT產業(yè)產品更新快，有一定經(jīng)營風險的特點，我們建議租賃合同應采用書面形式，一年或二年一簽，以每個賣場成立的專門管理機構為簽約主體，并應約定只能經(jīng)營IT產業(yè)相關的產品，租金采取預付的方式進行。 （2）承租人轉租時應注意的問題。 承租人在租賃期間因為經(jīng)營狀況或其它原因可能會發(fā)生轉租行為，依據(jù)《合同法》第二百二十四條的規(guī)定：“承租人經(jīng)出租人同意，可以將租賃物轉租給第三人。承租人轉租的，承租人經(jīng)出租人之間的租賃合同繼續(xù)有效，第三人對租賃物造成損失的，承租人應當賠償損失。承租人未經(jīng)出租人同意轉租的，出租人可以解除合同�！币驗橘u場內的IT企業(yè)，其銷售行為附屬著保質、保修的合同義務，這一過程有一個較長的期間，因此，對于承租人的轉租行為，因慎重審查，以免因轉租導致無法提供其應盡的售后服務義務，必要情況下，可在其轉租時再要求其提供一定數(shù)額的資金作為質保。 （3）承租人不能按期支付租金時應注意的問題。 依據(jù)《合同法》第二百二十七條的規(guī)定：“承租人無正當理由未支付或者遲延支付租金的，出租人可以要求承租人在合理期限內支付。承租人逾期不支付的，出租人可以解除合同。”對于此條的執(zhí)行應注意，其前提條件是承租人未付或者延遲支付租金。在解除合同時，賣場管理機構應依照一定的法律程序，可以通過自行調解或訴訟的方式進行，而不應采取單方強制的方法，以免造成責任的混淆和損失的擴大。 4、在公司設立、股權轉讓中，如何避免糾紛的產生。 隨著“數(shù)字玄武”建設的進一步深入，我區(qū)投資環(huán)境會越來越好，必然有許多投資者將在這里開始他們的創(chuàng)業(yè)歷程，融入到高科技產業(yè)大潮中，現(xiàn)有IT公司也將實現(xiàn)經(jīng)營主業(yè)的轉變，進行公司結構和資本的重組。上述變化必將帶來許多新興公司的設立和公司股權的轉讓等一系列問題。依據(jù)現(xiàn)行的《公司法》、《合伙企業(yè)法》、《外資企業(yè)法》等相關法律的規(guī)定，我們提出以下建議： （1）在公司設立中應注意的問題。 在公司設立中，除了要符合《公司法》第十九條的規(guī)定，在設立時注意股東人數(shù)、制定章程等基本設立條件以外，還應特別關注出資類型方面的法律規(guī)定。因為新興IT公司多是以高科技為經(jīng)營方向，因此以專利技術、商標權、非專利技術和勞務等作為出資將大量出現(xiàn)�！豆痉ā返诙臈l的規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、工業(yè)產權、非專利技術、土地使用權作價出資。對作為出資的實物、工業(yè)產權、非專利技術或者土地使用權，必須進行評估作價……以工業(yè)產權、非專利技術作價出資的金額不得超過有限責任公司注冊資本的百分之二十”； 《合伙企業(yè)法》第十一條規(guī)定：“對貨幣以外的出資需要評估作價的，可以由全體合伙人協(xié)商確定，也可以由全體合伙人委托法定評估機構進行評估。經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致，合伙人也可以用勞務出資，其評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定。”；《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第五條規(guī)定：“外國合營者作為投資的技術和設備，必須確實是適合我國需要的先進技術和設備。如果有意以落后的技術和設備進行欺騙，造成損失的，應賠償損失�！鄙鲜龆际轻槍夹g投資的相關法律規(guī)定，在公司設立中應嚴格依照執(zhí)行。 （2）在公司股權轉讓中應注意的法律問題。 有限責任公司在經(jīng)營中，因為經(jīng)營需要或股東意愿可能會遇到股權轉讓的問題，此時應注意嚴格依法進行，避免糾紛的產生�！豆痉ā返谌鍡l規(guī)定：“股東之間可以相互轉讓其全部出資或者部分出資。股東向股東以外的人轉讓其出資時，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意；不同意轉讓的股東應當購買該轉讓的出資，如果不購買該轉讓的出資，視為同意轉讓。經(jīng)股東同意轉讓的出資，在同等條件下，其他股東對該出資有優(yōu)先購買權。”；第三十條規(guī)定：“股東依法轉讓其出資后，由公司將受讓人的姓名或者名稱，住所以及受讓的出資額記載于股東名冊�！� 公司如果限制股東的股份轉讓權，或者以股東會決議或董事會決議強制轉讓股權或強行代轉讓方?jīng)Q定股權轉讓價格、付款時間或其他條件的，權利受侵犯的股東可以公司為被告提起侵權賠償之訴。 如果公司不及時變更股東名冊和到工商局進行變更登記，股權轉讓方和受讓方均可以公司為被告提起辦理轉讓手續(xù)請求之訴。 5、在技術交易、專利轉讓中，如何保護交易的安全。 隨著“數(shù)字玄武”工程中的“一街三園”格局的逐步形成，軟件產業(yè)將成為繼電子產品銷售之后又一支撐我區(qū)高科技發(fā)展的重要支柱產業(yè)，軟件產業(yè)的高速發(fā)展必然帶來軟件交易的大量涌現(xiàn)，技術交易市場必將應運而生。技術交易市場是在有形資產交易市場之后活躍起來的又一個具有極大發(fā)展空間的新型交易市場。因為交易中以專利權、商標權和非專利技術為交易對象，所以應注意以下兩個主要問題。 一是在交易過程中注意保護商業(yè)秘密。 在技術交易中往往要將商業(yè)秘密與專利技術一起轉讓或許可對方使用，而如果交易失敗，商業(yè)秘密又被對方無償獲悉，那就很有可能會給秘密所有者造成損失，或者至少是造成威脅。因此，在技術轉讓過程中如何保護商業(yè)秘密是很關鍵的，要做好保護工作，應注意以下幾個方面： （1）在正式開始談判前，要多與對方溝通，一定要在確定對方有購買誠意的前提下，才可以向對方介紹該商業(yè)秘密技術，不能貿然行事。 （2）如果交易失敗，對方又侵犯了商業(yè)秘密，應及時采取法律手段保護自己。因為，對方已獲知該技術秘密，原則上對方不得向任何人透露該項商業(yè)秘密，自己也不準許不正當?shù)厥褂谩８鶕?jù)《合同法》第四十三條的規(guī)定：“當事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當?shù)厥褂�。泄露或者不正當�(shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任�！睋�(jù)此，如果發(fā)現(xiàn)對方有泄露或不正當使用商業(yè)秘密的行為時，受害方可以向工商行政管理部門舉報，也可以向法院起訴。 （3）為避免侵犯商業(yè)秘密情況的發(fā)生，建議采取一種比較穩(wěn)妥的方法，那就是在向對方透露技術秘密前與對方簽訂保密協(xié)議，寫明技術秘密的范圍，寫明對方應當采取的對技術秘密的保護措施，約定如果對方違反約定泄露了秘密或擅自使用則要承擔的損害賠償責任，這樣做既能界定技術秘密的范圍，又可以約束對方不得泄露秘密，起到一定的提醒與威懾作用，防患于未然。 二是要注意轉讓合同的形式規(guī)定和手續(xù)要求。 根據(jù)我國《專利法》第十條第三款的規(guī)定，轉讓專利申請權或者專利權的，當事人必須訂立書面合同，并向國務院專利行政部門登記，由國務院專利行政部門予以公告。專利申請權或者專利權的轉讓自登記之日起生效。依據(jù)《合同法》的規(guī)定，書面合同包括合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內容的形式。另外當交易的受讓方是外國人時則有特殊法定要求，《專利法》第十條第二款規(guī)定，中國單位或者個人向外國人轉讓專利申請權或者專利權的，必須經(jīng)國務院有關主管部門批準。因此在轉讓專利技術時，與對方進行交易是要特別注意這些形式方面的規(guī)定并且要履行法定手續(xù)。 四、我院進一步為“數(shù)字玄武”工程提供法律服務的工作設想。 1、嚴厲打擊相關的詐騙、盜竊等經(jīng)濟犯罪，充分利用國家強制力，為“數(shù)字玄武”建設的推進提供穩(wěn)定、安全的法制環(huán)境，堅決保障IT企業(yè)的財產安全和從業(yè)人員的人身安全不受侵犯。 2、公正審理相關IT企業(yè)發(fā)生的房屋租賃、勞動爭議、消費者權益等民事案件，進一步理順關系，明確權利與義務，保護平等主體的合法權益。 3、依法審理買賣合同糾紛案件、公司股權糾紛案件，化解企業(yè)內部予盾，組織專項的債權清收服務，解決企業(yè)“債權多、討債難”的現(xiàn)實問題，促進企業(yè)資金的良性流動，規(guī)范市場經(jīng)濟秩序，保障交易安全。 4、依法審理相關的行政執(zhí)法案件，既維護行政執(zhí)法的嚴肅性，樹立執(zhí)法部門的良好形象，也保護行政相對人的合法權益，監(jiān)督和糾正執(zhí)法活動中的違法行為。 5、為IT企業(yè)建立一條“綠色”訴訟通道，簡化立案程序，規(guī)范立案手續(xù)，在案件受理、財產保全等工作中，做到快速反應，行動及時，在不違反法律規(guī)定的前提下，盡可能地提供訴訟上的便利。 6、為適應軟件產業(yè)發(fā)展可能帶來的大量涉及知識產權保護的糾紛案件，為“數(shù)字玄武”建設提供高效、便捷、全面的法律服務，我院將向上級法院申請，以我院為試點，在基層法院設立知識產權庭或專業(yè)化合議庭。通過遴選高素質的法官，公正審理一部分知識產權案件，為“數(shù)字玄武”建設樹起一面有效保護知識產權的大旗。
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