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淺談交通運輸行政強制心得
淺談交通運輸行政強制心得
眾所周知，2012年01月01日起實施的《行政強制法》明確地告訴了執(zhí)法人員在進行執(zhí)法過程中，需要對行政相對人進行行政強制，或者行政強制執(zhí)行及代履行的時候應(yīng)當(dāng)遵循的執(zhí)法流程。筆者今日就行政強制措施的實施和大家共同探討一二，不到之處，希望大家共同補充。
一、行政強制措施：行政強制措施分為以下五種情形：
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�。ǘ┎榉鈭鏊�、設(shè)施或者財物；
（三）扣押財物；
（四）凍結(jié)存款、匯款；
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1、適用于交通執(zhí)法的強制措施筆者認為目前為第二、三、五項，支持進行這三種強制措施的交通部門現(xiàn)行的法律依據(jù)分別為《公路安全保護條例》中的第六十五條 第一款違反本條例的規(guī)定，經(jīng)批準進行超限運輸?shù)能囕v，未按照指定時間、路線和速度行駛的，由公路管理機構(gòu)或者公安機關(guān)交通管理部門責(zé)令改正；拒不改正的，公路管理機構(gòu)或者公安機關(guān)交通管理部門可以扣留車輛。是指對于已經(jīng)通過申請，取得了《超限運輸許可證》的超限運輸車輛，在交通部門開展交通執(zhí)法檢查中時，沒有能夠按照所取得的《超限運輸許可證》上面規(guī)定的時間，也就是注明了白天行駛，但是執(zhí)法部門在晚上的檢查中發(fā)現(xiàn)該車違規(guī)上路行駛；規(guī)定路線的路線行駛，是指規(guī)定的行駛路線是在001省道，但是該車卻違規(guī)在002省道行駛；規(guī)定的速度行駛這條對于交通執(zhí)法部門來說比較難以界定，交通執(zhí)法不等同于交警，沒有速度測算儀器，只能通過目測估計車速，用通俗易懂點的話形容，就是該車已取得的《超限運輸許可證》上面規(guī)定的時速是不得超過每小時40公里，但是他超過了。有上述三種情況，交通執(zhí)法部門應(yīng)當(dāng)先做出責(zé)令改正通知，行政相對人拒絕改正的，交通執(zhí)法部門可以扣留車輛。再次筆者強調(diào)一點，應(yīng)當(dāng)是先做責(zé)令改正通知，而不是直接扣車。因為做出扣留車輛的強制措施決定必須要有拒絕責(zé)令改正的證據(jù)為支撐點。
2、《公路安全保護條例》中的第六十五條第二款規(guī)定：未隨車攜帶超限運輸車輛通行證的，由公路管理機構(gòu)扣留車輛，責(zé)令車輛駕駛?cè)颂峁┏捱\輸車輛通行證或者相應(yīng)的證明。這款明確的規(guī)定了一個扣押車輛的前提，就是在執(zhí)法人員對車輛進行調(diào)查取證后，第一該車所裝載的貨物首先要符合能夠申辦《超限運輸許可證》的條件，第二經(jīng)過調(diào)查，行政相對人也承認了自己已經(jīng)辦理了《超限運輸許可證》，但是沒有隨車攜帶的情況下，兩者相符才能做出扣押車輛的強制措施。筆者曾經(jīng)見過某地交通執(zhí)法部門為了能對超限運輸車輛進行強制措施，對運載砂石料的車輛運用這條法律依據(jù)作為強制措施依據(jù)。筆者不由感嘆，如果車主反問："你用沒有帶超限運輸車輛通行證的理由扣我，那就是意味著我所拉的貨物是可以辦理超限運輸車輛通行證，那么請交通執(zhí)法部門告訴我去哪里辦理超限運輸車輛通行證？"
3、《公路安全保護條例》第六十七條 違反本條例的規(guī)定，有下列行為之一的，由公路管理機構(gòu)強制拖離或者扣留車輛，處3萬元以下的罰款：
�。ㄒ唬┎扇」室舛氯潭ǔ迿z測站點通行車道、強行通過固定超限檢測站點等方式擾亂超限檢測秩序的；
�。ǘ┎扇《掏抉g載等方式逃避超限檢測的。
第六十七條第一項是對固定超限檢測站正常檢測秩序的一個保護，大家一般對超限車輛強行闖卡，故意堵塞固定超限檢測站點的通行車道，拒絕超限檢測擾亂超限檢測秩序的事情屢見不鮮，但是請大家注意，除了這兩種情況外，第一項還有一個"等方式",這三個字，筆者認為，第一項不單單是指只有闖站，堵站這兩種方式才能依法扣押車輛，其他擾亂檢測秩序的方式，例如：車雖然沒有闖站，也沒有堵站，但是采取人員沖進檢測室內(nèi)，干擾執(zhí)法人員正常開展超限檢測的行為也符合擾亂超限檢測秩序，也適用與扣押車輛的強制措施。
4、《公路安全保護條例》第七十二條第一款 造成公路、公路附屬設(shè)施損壞，拒不接受公路管理機構(gòu)現(xiàn)場調(diào)查處理的，公路管理機構(gòu)可以扣留車輛、工具。使用此款做出的強制措施，首先要明白什么是公路、公路附屬設(shè)施。
《中華人民共和國公路法》
第二條本法所稱公路，包括公路橋梁、公路隧道和公路渡口。
第五十二條任何單位和個人不得損壞、擅自移動、涂改公路附屬設(shè)施。
前款公路附屬設(shè)施，是指為保護、養(yǎng)護公路和保障公路安全暢通所設(shè)置的公路防護、排水、養(yǎng)護、管理、服務(wù)、交通安全、渡運、監(jiān)控、通信、收費等設(shè)施、設(shè)備以及專用建筑物、構(gòu)筑物等。
所以大家在做出依據(jù)《公路安全保護條例》第七十二條第一款規(guī)定的強制措施時應(yīng)當(dāng)明確所損壞的公路路段、具體的的公里數(shù)、附屬設(shè)施的具體名稱和損壞的程度。請注意這句話，拒不接受公路管理機構(gòu)現(xiàn)場調(diào)查處理的，公路管理機構(gòu)可以扣留車輛、工具。這就告訴大家一個前提，就是行政相對人首先要有拒不接受現(xiàn)場調(diào)查處理的因發(fā)生，才能有扣留車輛、工具的果，而不是不分青紅皂白上去就做出強制措施�？圮�、扣工具，需要有調(diào)查，在行政相對人拒絕接受的前提下，才能做出交通行政強制措施的決定。
5、《中華人民共和國道路運輸條例》第六十二條道路運輸管理機構(gòu)的工作人員在實施道路運輸監(jiān)督檢查過程中，對沒有車輛營運證又無法當(dāng)場提供其他有效證明的車輛予以暫扣的，應(yīng)當(dāng)妥善保管，不得使用，不得收取或者變相收取保管費用。
這款扣押車輛的強制措施是筆者目前見過使用率最高的一種，但是請注意一點，《中華人民共和國道路運輸條例》第八十一條 出租車客運和城市公共汽車客運的管理辦法由國務(wù)院另行規(guī)定。明確指出，道條不包括出租車客運，這就意味對于黑出租（七座以下含七座）、黑網(wǎng)約車這類涉及出租車客運的強制措施不適用此款強制措施。此款強制措施適用的范圍為道路普通貨物運輸、道路危險品運輸、道路客運運輸?shù)娜N類型，依據(jù)此款做出的強制措施的前提就是當(dāng)事人或者涉案車輛駕駛員無法提供出來涉案車輛已經(jīng)取得的《道路運輸證》或其他有效證明�；蛘呓煌▓�(zhí)法人員通過網(wǎng)絡(luò)等方式調(diào)閱涉案車輛信息發(fā)現(xiàn)該車未取得《道路運輸證》，及現(xiàn)在俗稱的非法營運（貨運），非法營運（客運）的車輛后做出的強制措施。
6 、地方性法規(guī)《河南省道路運輸條例》第三十八條
對道路運輸經(jīng)營者違反本條例規(guī)定不能現(xiàn)場處理的，縣級以上道路運輸管理機構(gòu)可暫扣車輛營運證、客運車輛線路牌等證件，開具暫扣憑證，并責(zé)令其限期到指定地點接受調(diào)查處理。
對無證經(jīng)營以及在限期內(nèi)拒不到指定地點接受調(diào)查處理的，可暫扣運輸車輛，出具暫扣憑證。
筆者認為《河南省道路運輸條例》的出臺，剛好補上了《中華人民共和國道路運輸條例》中對于出租車客運的空白，其中第三十八條第二款的強制依據(jù)剛好適用于黑出租（七座以下含七座）、黑網(wǎng)約車這類涉及出租車客運的強制措施。因為《河南省道路運輸條例》里面包含了對于出租車的管理。
二、行政強制措施的實施：
1、對于實施前須向行政機關(guān)負責(zé)人報告并經(jīng)批準的解釋還好有第十九條：情況緊急，需要當(dāng)場實施行政強制措施的，行政執(zhí)法人員應(yīng)當(dāng)在二十四小時內(nèi)向行政機關(guān)負責(zé)人報告，并補辦批準手續(xù)。行政機關(guān)負責(zé)人認為不應(yīng)當(dāng)采取行政強制措施的，應(yīng)當(dāng)立即解除。做支撐，這就意味執(zhí)法人員可以先根據(jù)現(xiàn)場情況，做出強制措施，不必像《先行證據(jù)登記保存》一樣必須先批準，后保存這樣，容易照成程序錯誤。
2、筆者在日常執(zhí)法過程中對于強制措施的使用一般都是在先進行《先行證據(jù)登記保存》后開展，大家有時候會覺得《先行證據(jù)登記保存》和《交通運輸行政強制措施決定書》是兩個不同關(guān)聯(lián)的措施，但是筆者認為，對于目前交通執(zhí)法部門進行的交通行政強制措施，百分之九十五的都是涉及到非法營運（黑出租、黑網(wǎng)約車等）如果沒有很詳細的調(diào)查，就認定是非法營運，做出《交通運輸行政強制措施決定書》，容易造成證據(jù)收集的困難和程序的本末倒置，筆者一般都是把行政強制卷宗和行政處罰卷宗分開，單獨立卷，在收到舉報或者在日常執(zhí)法中發(fā)現(xiàn)有涉及非法營運的案件，會先制作行政處罰卷宗的《現(xiàn)場筆錄》，確定行政相對人的身份、駕駛員和案件的關(guān)系、收集現(xiàn)場證據(jù)，詢問乘客等等，因為里面是對現(xiàn)場的最具體描述，結(jié)尾一般都寫上涉嫌未取得XXXXX許可，擅自從事道路貨物運輸或者道路客運運輸、巡游出租汽車經(jīng)營性服務(wù)活動等行為，涉案車輛的駕駛員看過后簽無異議，簽名后匯報行政機關(guān)負責(zé)人，對涉案車輛做出《先行證據(jù)登記保存》。
3、對于《先行證據(jù)登記保存》上面登記的行政相對人，如果無法提供《道路運輸證》，筆者會依據(jù)《車輛行駛證》的登記信息進行行政相對人的認定，是公民的就比對駕駛員的信息，看看是不是同一個人，同樣，車輛屬于法人或其他組織的也一樣，司機有的時候只是駕駛員，在沒取得委托書前，駕駛員往往不是真正的行政相對人，你不經(jīng)過調(diào)查，貿(mào)然的認定了行政相對人的身份，往往會導(dǎo)致行政處罰案件的敗訴。全程視頻，重點表述，第一，你能聯(lián)系上車主或者法人代表前來簽字嗎？第二，你代替車主或者法人代表簽字是經(jīng)過他們同意嗎？如果司機說不清楚或者不同意，筆者會第一告知司機采取郵寄送達的方式給行政相對人送達。如果司機說經(jīng)過同意，我會告知司機在本人簽字前面加上一個代字，規(guī)避自己的執(zhí)法風(fēng)險。
4、開展案件調(diào)查并通知行政相對人來單位接受調(diào)查，制作《詢問筆錄》認定違法事實。可以在制作《詢問筆錄》前先通過網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)庫對比該車的登記信息，筆者一般都是第二天先通過運政網(wǎng)調(diào)涉案車輛的信息，截圖打印，并作為證據(jù)在制作《詢問筆錄》的時候提供給行政相對人看，并提供《現(xiàn)場執(zhí)法視頻》，進一步確認違法事實的成立�！对儐柟P錄》中重點要詢問詢問對象的身份、是否是當(dāng)事人、如果不是是否取得了委托書、該車的經(jīng)營許可是否取得、違法事實的屬實當(dāng)事人是否予以認可、如果行政相對人對違法事實無異議，簽字認可《詢問筆錄》后，行政處罰案件同步進行的同時開始制作行政強制卷宗。（黑出租案件中的行政相對人一般都不會主動認可自己的違法事實，最多一次連續(xù)三天給行政相對人做了三次詢問筆錄，三次詢問筆錄的對比就讓行政相對人不得不承認，因為人每說一句謊話，就需要很多句謊話來園話，說幾次就自己對不上了。）
5、解除《先行證據(jù)登記保存》轉(zhuǎn)為《交通行政強制措施決定書》，大家可以注意，《解除先行證據(jù)登記保存通知書》里面有句話，因為什么，所以解除證據(jù)保存，一般填寫的都是因案件處理完畢，特解除證據(jù)保存。筆者填寫的是因未取得XXXXX許可，擅自從事道路貨物運輸或者道路客運運輸、巡游出租汽車經(jīng)營性服務(wù)活動等行為，特解除證據(jù)保存，轉(zhuǎn)為《交通行政強制措施》。
6、重新制作行政強制措施《現(xiàn)場筆錄》，告知當(dāng)事人采取行政強制措施的理由、依據(jù)以及當(dāng)事人依法享有的權(quán)利、救濟途徑，聽取當(dāng)事人的陳述和申辯，這點筆者一般都是現(xiàn)場使用執(zhí)法記錄儀進行記錄，會詢問當(dāng)事人是不是有陳述、申辯，如有陳述、申辯的必須聽取，(m.htc668.com)不予采納的要明確告訴行政相對人。當(dāng)事人明確表明沒有陳述、申辯的，制作《現(xiàn)場筆錄》，描述整個事情情況，由當(dāng)事人簽字認可。
7、送達《交通運輸行政強制措施決定書》，相信案件到了現(xiàn)在，行政相對人的身份已經(jīng)很清晰的表明出來，按照行政處罰卷宗的《詢問筆錄》確定的行政相對人的身份來填寫就行了，重點是采取強制措施的理由的填寫：筆者一般填寫
�。ㄒ唬┴涇嚮蛘呖蛙嚪欠I運填寫：XXXX交通運輸局執(zhí)法大隊在實施道路運輸檢查時，XXXXX車無法提供已取得的營運證或其他有效證明。
�。ǘ┖诔鲎饣蛘吆诰W(wǎng)約車填寫：XXXX交通運輸局執(zhí)法大隊在實施道路運輸檢查時， XXXXX車無法提供已取得的經(jīng)營許可，無證經(jīng)營。
請注意，筆者填寫的絕對不出現(xiàn)涉嫌二字，因為送達的《交通運輸行政強制措施決定書》是決定，所以整個《決定書》中不要出現(xiàn)涉嫌，因為既然是涉嫌，就說明執(zhí)法機關(guān)還沒有認定清楚違法事實，何來決定書。文書編號如果是和行政處罰卷宗并卷，就使用同一個文號，如果是單獨走行政強制卷宗就單獨使用文號。
貨車或者客車非法營運對應(yīng)的是《道路運輸條例》第六十二條，黑出租或者黑網(wǎng)約車對應(yīng)的是《河南省道路運輸條例》第三十八條第二款。
財物清單及基本情況一欄本人填寫，車況完好，車內(nèi)無貴重物品，無現(xiàn)金。為了規(guī)避風(fēng)險，一般喊上行政相對人一起去車內(nèi)，現(xiàn)場看下車輛公里數(shù)，油表量，然后口頭告知行政相對人將車內(nèi)貴重物品及現(xiàn)金取走，確認無誤后方可填寫。
扣押時間為三十日，要明確告訴當(dāng)事人的扣押起止時間，及《行政強制法》第二十五條 查封、扣押的期限不得超過三十日；情況復(fù)雜的，經(jīng)行政機關(guān)負責(zé)人批準，可以延長，但是延長期限不得超過三十日。行政機關(guān)能夠延期扣押的權(quán)利。并告訴當(dāng)事人提起行政復(fù)議和行政訴訟的權(quán)利，保障當(dāng)事人的行政救濟權(quán)。
8、制作《送達回證》，下達《交通運輸行政強制措施決定書》，行政強制措施案由和行政處罰的案由不是同一個案由，這點一定要分清。送達機關(guān)這個不用說，受送達人是行政相對人，如果是公民，本人來簽收，就不需要填寫代收人一欄。如果公民和法人或其他組織無法本人和法人代表來簽收，委托代理人的名字要填寫到代收人一欄，要與下面簽收人的名字一致，送達時間要精確到時、分。
9、遇到情況復(fù)雜的案件，確實需要延期的，一定要在決定延期前最少五日通知到行政相對人，并下達《交通運輸行政強制措施延期決定書》給當(dāng)事人，說明延期的理由（理由一般都寫情況比較復(fù)雜，行政機關(guān)需要繼續(xù)開展案件調(diào)查工作），同樣需要制作《送達回證》由當(dāng)事人簽收，這也就是為什么要提前五日通知，如果當(dāng)事人拒絕前來執(zhí)法機關(guān)簽收，應(yīng)當(dāng)以電話方式告知當(dāng)事人前來簽收，需要采取錄音或者錄像的方式證明已告知當(dāng)事人，如果當(dāng)事人仍然拒絕前來簽收，應(yīng)當(dāng)采取上面送達的方式進行送達，并視頻留證，如果還是無法送達，只能采取郵寄送達了，一定要用掛號信有回執(zhí)的方式，千萬不要用快遞郵寄。
10、《解除交通運輸行政強制措施決定書》應(yīng)該提起告知行政相對人從幾月幾號起，行政機關(guān)將解除對其的什么財物做出的什么類型的強制錯誤，如果當(dāng)事人前來領(lǐng)取，應(yīng)當(dāng)采取視頻方式先對扣押財物進行清點，無誤后制作《送達回證》進行簽收并解除強制措施，如果出現(xiàn)聯(lián)系不上當(dāng)事人，或者當(dāng)事人拒不前來領(lǐng)取扣押財物，一定要通過電話通知、留置送達、郵寄送達的方式逐步送達并保留證據(jù)，證明行政機關(guān)已經(jīng)依法解除并告知當(dāng)事人。避免當(dāng)事人提出因為行政機關(guān)超期扣押導(dǎo)致財物損壞，要求賠償?shù)默F(xiàn)象發(fā)生。公告送達最好不用，兩個字費事。
上述所寫，只是筆者對于行政強制的執(zhí)行的一些個人認識，不足之處，望多多批評，共同探討。
筆者系河南省新鄉(xiāng)縣執(zhí)法大隊 陳偉
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