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建立實習工傷保險制度的構(gòu)想
建立實習工傷保險制度的構(gòu)想
葉國平
隨著高校教育和職校教育的大力發(fā)展，實習生在實習期間受傷的案件大量發(fā)生，而與之伴隨的各種問題也接踵而至，由于我國現(xiàn)行法律法規(guī)實習生在工作中遇工傷或患職業(yè)病的處理的規(guī)定不完善，不僅給受到侵害的頂崗實習學生維護自身權(quán)益增加了困難，給學校和實習單位造成壓力，也給執(zhí)法和司法機關(guān)帶來困惑尋求解決頂崗實習生工傷處理的有效途徑，完善立法，構(gòu)建科學的實習生工傷制度十分必要。
一、我國有關(guān)實習工傷處理的立法現(xiàn)狀
�。ㄒ唬┈F(xiàn)行有關(guān)實習工傷處理的法律規(guī)范立法級別較低、涉及面窄
我國調(diào)整勞動關(guān)系的基礎(chǔ)法律《勞動法》、《 勞動合同法》，調(diào)整教育關(guān)系的基礎(chǔ)法律《教育法職業(yè)教育法》等法律規(guī)范對頂崗實習工傷處理均無任何規(guī)定；【1】《侵權(quán)責任法》僅規(guī)定限制民事行為能力人在學�；蛘咂渌逃龣C構(gòu)學習、生活期間受到人身損害，學�；蛘咂渌逃龣C構(gòu)應(yīng)當承擔過錯責任；未規(guī)定具有限制民事行為能力及完全民事行為能力的學生通過學校組織參加實習受到傷害如何處理；《國務(wù)院工傷保險條例》規(guī)定用人單位應(yīng)為本單位全部職工或者雇工繳納工傷保險費，但對頂崗實習生是否適用該條例未作出任何界定。可見，現(xiàn)行國家法律、行政法規(guī)對實習的工傷處理均無過多規(guī)定。
（二）現(xiàn)行規(guī)定將實習工傷糾紛案件作為民事侵權(quán)案件處理
《中等職業(yè)學校學生實習管理辦法》首次對實習生在實習中受到傷害的處理做出規(guī)定，但并未對實習中的學生受到傷害的處理做出針對性的規(guī)定。按照學生傷害事故處理辦法，學生傷害事故的責任，應(yīng)當根據(jù)學校學生或者其他相關(guān)當事人的行為的過錯程度及過錯行為與損害后果之間的因果關(guān)系確定賠償責任的承擔�？梢�，國家兩部委的規(guī)章對頂崗實習工傷的處理是按照民事侵權(quán)進行的【2】。
二、法院將此類案件作為侵權(quán)案審理的缺陷
普通勞動者在遇工傷事故或患職業(yè)病時，可通過工傷保險體系處理；而由于實習不屬于我國現(xiàn)行勞動法的調(diào)整范圍，實習生在實習單位遇工傷或患職業(yè)病而發(fā)生糾紛時，不能按工傷保險的救濟途徑處理，只能作為民事侵權(quán)處理。民事侵權(quán)處理與工傷保險的救濟相比有諸多不同，不利于頂崗實習生權(quán)益的保護，給學校、實習單位造成較大的壓力。
�。ㄒ唬� 救濟途徑不同
將實習工傷作為民事侵權(quán)處理，在發(fā)生糾紛時只能提起民事訴訟 而如果按照工傷保險程序處理，實習生與用人單位發(fā)生工傷待遇方面的糾紛時應(yīng)通過勞動仲裁；各主體對勞動行政部門的工傷認定結(jié)論單位繳費費率工傷職工或者其近親屬對經(jīng)辦機構(gòu)核定的工傷保險待遇等不服的，均按行政復(fù)議或行政訴訟處理民事訴訟與勞動仲裁相比，勞動仲裁更有利于頂崗實習生的權(quán)利維護。就費用而言，勞動仲裁不需要支付仲裁費用，不服仲裁后提起的訴訟也僅需繳納元的勞動爭議訴訟費；而按侵權(quán)糾紛向法院提出人身傷害賠償訴訟則需要按照法院的收費標準收費，成本較高。并且，勞動仲裁主要由用人單位承擔舉證責任；而人身損害賠償民事訴訟則遵循誰主張誰舉證的一般舉證責任，實習生作為原告在訴訟中，需要舉證證明學校實習單位及其他有關(guān)主體的過錯，這對于實習生來說一種訴訟負擔而風險難度較大。
【3】而行政復(fù)議或行政訴訟的程序設(shè)置都是按照傾向于保護行政相對人的宗旨設(shè)置的，有利于學生和學校用人單位維權(quán)。
�。ǘ╄b定部門不同。
學生傷害事故處理辦法 規(guī)定對受傷害學生的傷殘程度存在爭議的，可以委托當?shù)鼐哂邢鄳?yīng)鑒定資格的醫(yī)院或者有關(guān)機構(gòu)依據(jù)國家的人體傷殘標準進行鑒定；工傷保險條例規(guī)定工傷認定鑒定部門為統(tǒng)籌地區(qū)社會保險行政部門。
（三）歸責原則不同。
將實習工傷作為民事侵權(quán)處理，各主體承擔責任的歸責原則是過錯原則，實習生可能會因為過錯而承擔一定的責任。而如果按照工傷處理，則工傷保險基金和實習單位的賠償遵循無過錯原則，有利于保護實習生的權(quán)益【4】。
�。ㄋ模┴熑纬袚黧w不同。
將實習工傷作為民事侵權(quán)處理，學校、用人單位、實習生及其他對傷害的發(fā)生有過錯的主體須按過錯分擔責任�！�5】如果工傷造成的賠償數(shù)額較大，會給責任主體形成較大的經(jīng)濟壓力，實習生獲得賠償金的難度也較大。如果適用工傷保險制度，僅需要繳納少量的工傷保險費用，由工傷保險基金承擔各種賠償費用，實習生獲得工傷賠償金可以得到充分保障。
�。ㄎ澹┵r償標準范圍不同。
《學生傷害事故處理辦法》規(guī)定學生傷害事故賠償?shù)姆秶c標準與按《工傷保險條例》計算的賠償范圍和標準有諸多不同。
三、具體制度的構(gòu)建設(shè)想
筆者建議盡快出臺行政法規(guī)或規(guī)章，統(tǒng)一規(guī)定實習生的工傷保險處理方法，將實習生工傷納入國家工傷保險制度中，對工傷鑒定、救濟途徑程序、設(shè)置賠償主體等均遵照工傷保險條例處理，并針對實習生的特殊情況進行變通規(guī)定內(nèi)容：
具體而言包括以下幾個方面：
（一）實習工傷保險的保險費繳費主體。從可操作性角度看，仍應(yīng)由用人單位統(tǒng)一向工傷保險機構(gòu)繳納工傷保險費，但考慮到實習生的特殊情況，允許用人單位僅購買工傷保險，而不要求購買全部的五險一金。
（二）實習工傷保險的賠償方法和標準�！豆ｋU條例》規(guī)定的賠償方式是按職工傷殘及死亡的不同情況而確定的，有些情況并不宜適用于實習生。(m.htc668.com)比如，工傷保險條例規(guī)定，職工因工致殘被鑒定為一至六級傷殘無法工作的，由用人單位按月發(fā)給傷殘津貼，并由用人單位按照規(guī)定繼續(xù)為其繳納應(yīng)繳納的各項社會保險費由于實習生并未與用人單位訂立正式勞動合同，本身并無為實習生繳納全部社會保險費的義務(wù)，該條對于用人單位來說，履行時間過長、負擔過重；再如，《工傷保險條例》規(guī)定職工因工傷致殘的，需以本人工資為基數(shù)支付一次性傷殘補助金，而實習生的工資一般較低，所計算出的傷殘補助金數(shù)額較低因此，建議借鑒或參照非法用工單位傷亡人員一次性賠償辦法中的計算方法由工傷保險基金給予工傷實習生一次性賠償。
�。ㄈ┎焕U崗實習工傷保險費的處理。《社會保險法》第41條規(guī)定，職工所在用人單位未依法繳納工傷保險費，發(fā)生工傷事故的，由用人單位支付工傷保險待遇。用人單位不支付的，從工傷保險基金中先行支付。這條在實習中應(yīng)作變通處理，即用人單位未依法繳納工傷保險費，發(fā)生工傷事故的，應(yīng)由用人單位和學校按照不同情況承擔支付工傷保險賠償金。用人單位和學校不支付的，從工傷保險基金中先行支付，工傷保險基金支付后可向用人單位和學校追償。對于用人單位和學校的分擔工傷保險賠償金的方式，應(yīng)按實習單位與學校之間不同的關(guān)系分別處理：如實習單位與學校是聯(lián)合辦學關(guān)系，此時兩者的關(guān)系最密切，在責任承擔方面可考慮承擔連帶責任；【6】如兩者不存在聯(lián)合辦學關(guān)系，僅是由學校組織學生到實習單位進行實習的一般合作關(guān)系，在這種情況下，學校對于實習單位的遴選和監(jiān)督是有一定主動權(quán)的，如果由于學校選擇了不具備相應(yīng)資格的實習單位或疏于監(jiān)督等過錯行為造成工傷保險費用未及時繳納，學校應(yīng)按其過錯承擔相應(yīng)的責任，其余責任由用人單位承擔；在學生自行選擇實習單位的情況下，學校對實習單位的控制力較弱，學校不承擔責任。
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