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二審申請書(精選15篇)
在現(xiàn)在社會,申請書使用的次數(shù)愈發(fā)增長,申請書是承載我們愿望和請求的專用書信。寫申請書時理由總是不夠充分?下面是小編幫大家整理的二審申請書,歡迎閱讀與收藏。
二審申請書 1
申請人:曾_,男,生于19__年11月25日,個體工商戶,住_
申請人因人身損害賠償糾紛一案,對重慶市第二中級人民法院于20__年6月29日作出的(20__)渝二中法民終字第_號民事判決書不服,提出再審申請。
請求事項
1、請求依法再審,糾正原判不當(dāng)。
2、請求依法撤銷(20__)渝二中法民終字_號民事判決
事實及理由
二審判決置一審所查明的事實不顧,錯誤認(rèn)定事實
二審判決在對一審判決所查實的事實依法予以確認(rèn)的.基礎(chǔ)上,在本院審理認(rèn)為又作出“曾_按照慣例雇請駕駛員陳__”錯誤認(rèn)定,該判決在隨后的認(rèn)為中“至于曾_與駕駛員陳__之間的運(yùn)輸合同關(guān)系事案不作調(diào)整”,申請人認(rèn)為二審判決認(rèn)定事實上前后矛盾。對此,申請人不服這一認(rèn)定。因為申請人與陳__根本不是雇請關(guān)系,只能是“運(yùn)輸合同關(guān)系”。
一、二審法院在事實上認(rèn)定運(yùn)輸合同已經(jīng)終結(jié)錯誤,因為交付是在貨主庫房清點后,方才履行完畢。雖說卸貨屬于貨主的義務(wù),但卸貨時陳__的作為承運(yùn)人仍然有安全保障的義務(wù)。
就一審、二審已經(jīng)查明認(rèn)定的事實是“由于車廂板無法打開,被告陳__使用一木棒到車上去撬車廂板,賀永常與盧云貴等人用手將車廂板撐住,防止車廂板突然打開與車身撞擊受損”這一行為,一是屬于陳__本人應(yīng)盡義務(wù);二是為了陳__的財產(chǎn)利益。
陳__直接致人損害的行為,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。況且原告已經(jīng)將陳__以侵權(quán)之訴為被告起訴,二審法院在人民法院未盡釋明義務(wù),應(yīng)當(dāng)告知原告作出選擇,在未告之原告的情況下,對侵權(quán)之訴,不予調(diào)整是錯誤。
綜上所述,二審錯誤認(rèn)定事實,導(dǎo)致適用法律錯誤,為此申請撤銷二審判決,依法改判。
此呈
__人民法院
申請人:__
__年__月__日
二審申請書 2
申請人:__,男,19____________年6月19日出生,__省滿城縣人,漢族,原系__市__區(qū)__鄉(xiāng)鄉(xiāng)長。__年5月17日因涉嫌貪污罪被刑事拘留,__年,被__市中級人民法院以貪污罪、挪用公款罪終審判決判處有期徒刑5年,20____________年刑滿釋放,現(xiàn)居住于__市__區(qū)政府宿舍。聯(lián)系電話:
申請人因不服__省__市中級人民法院(__)保刑終字第__號刑事判決,依據(jù)《刑事訴訟法》第204條之規(guī)定,提出再審申請。
申請事項
依法撤銷__省__市中級人民法院(__)保刑終字第__號刑事判決,對本案進(jìn)行再審,并依法宣告申請人無罪。
事實與理由
1、兩級法院在事實認(rèn)定方面存在明顯錯誤
申請人擔(dān)任__市__區(qū)__鄉(xiāng)鄉(xiāng)長期間,于__年_月_日給本鄉(xiāng)__村發(fā)放占地補(bǔ)償款時,截留了其中__元,以申請人個人名義存入東風(fēng)路郵政儲蓄所。截留的__元是征地部門給付的超出土地標(biāo)準(zhǔn)部分補(bǔ)償款,目的是用于本鄉(xiāng)學(xué)校校舍的修繕,該行為是經(jīng)過__鄉(xiāng)黨委書記趙同良、擔(dān)任鄉(xiāng)長的申請人以及鄉(xiāng)里其他領(lǐng)導(dǎo)干部共同研究確定的。以申請人名義存入儲蓄所,原因之一是該款是賬外資金,以個人名義存儲,花銷方便,二是因為申請人是鄉(xiāng)長。
__區(qū)人民法院以及負(fù)責(zé)二審的__市中級人民法院均認(rèn)定申請人的上述行為構(gòu)成貪污。申請人認(rèn)為這一認(rèn)定存在錯誤。貪污罪是國家工作人員借職務(wù)之便,將數(shù)額較大的公款據(jù)為己有的行為。申請人既無將公款據(jù)為己有的主觀目的,也沒有公款據(jù)為己有的客觀行為,因此不能認(rèn)定上述事實為貪污。具體理由是:
第一、雖然截留的__元公款以申請人名義存儲,但是,存款是擔(dān)任土地所會計的__辦理的,存折也是他負(fù)責(zé)保管。申請人個人無法支取使用該公款;
第二、存折上的公款除了支取__元用于包工頭__修路外,還有部分用于鄉(xiāng)政府干部的其他公務(wù)開支。申請人從來沒有從該存折支取任何款項用于個人開支;
第三、該存款是鄉(xiāng)里主要領(lǐng)導(dǎo)和會計等人都了解的`公開事情,申請人怎么可能據(jù)為己有?
__年19月申請人為了幫助堂妹__完成銀行攬儲任務(wù),將__元公款,以個人名義存入了農(nóng)行裕華路辦事處__儲蓄所,同年12月26日為幫助他人完成攬儲任務(wù),又將該___元轉(zhuǎn)存到__縣__信用社。兩級法院認(rèn)定申請人該行為構(gòu)成了挪用公款罪。
挪用公款罪是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利,挪用公款歸為個人使用,進(jìn)行非法活動;或挪用公款數(shù)額較大,進(jìn)行盈利活動的行為。申請人為了幫助他人完成攬儲任務(wù),將土地所公款以個人名義存入金融機(jī)構(gòu),但是,存折同樣是由土地所會計__掌管,該存款憑折支取,申請人沒有挪用公款歸為個人使用,也沒有進(jìn)行非法活動,更未進(jìn)行盈利活動,甚至存款的利息都是歸土地所所有。事實上,土地所的公款只是換了一個存放方式而已,銀行儲蓄是可以隨時支取的,所以不會影響到公款的使用。
2、本案關(guān)鍵證據(jù)沒有出示質(zhì)證
在案件偵查階段,檢察機(jī)關(guān)提取了作為證據(jù)的幾份存折,辦案人員把與案件無關(guān)的申請人個人存折還給了本人,把作為貪污和挪用公款的存折作為證據(jù)予以扣押。存折的戶頭、存款數(shù)額、交易記錄是本案定罪量刑的關(guān)鍵證據(jù)。該存折是從會計__手中提取,其中的支取項目有鄉(xiāng)政府的會計賬目可以證實是用于公務(wù),沒有歸個人使用,存折的提出來源和支取項目足以證明申請人沒有貪污和挪用公款。在一審法院開庭審理時,公訴機(jī)關(guān)沒有出示這些重要證據(jù)。
3、本案證據(jù)存在矛盾
本案證人趙同良,時任__鄉(xiāng)黨委書記,他在一審?fù)徢霸H自書寫證詞,證明申請人沒有貪污行為。判決認(rèn)定了申請人曾經(jīng)從截留款存折中支取__元付給包工頭__,這一事實證明申請人個人名下的存款是用于公務(wù)目的,如果是申請人將截流款據(jù)為己有,怎么會作為公款支出?再有,如果是申請人將截流款據(jù)為己有,怎么會由單位會計掌管存折?
4、本案有新證據(jù)證明原判據(jù)有錯誤
__年元月10日,當(dāng)年擔(dān)任__鄉(xiāng)土地所會計的__為申請人出具了書面證言,證明申請人擔(dān)任鄉(xiāng)長期間,將公款以個人名義存儲,申請人個人沒有掌管存折,個人沒有支取使用過存折上的款項。
綜上所述,申請人認(rèn)為原審二審法院未依法審查、糾正一審法院的錯誤判決。為此,特申請上級人民法院對此案立案再審,撤銷二審判決,宣告申請人無罪。
此致
____人民法院
申請人:__
20__年_月_日
二審申請書 3
申請人(原審被告):___建設(shè)有限公司__分公司,住所地:重慶市渝北區(qū)_____;聯(lián)系電話:_____,法定代表人(負(fù)責(zé)人):周__。
被申請人(原審原告):__,男,出生于____年8月7日,住所地:__縣__鄉(xiāng)__村___號。
申請人因不服重慶市沙坪壩區(qū)人民法院(20__)沙法民初字第___號《民事調(diào)解書》,特依照《民事訴訟法》第一百八十二條之規(guī)定,現(xiàn)提出申請再審。
再審申請請求:
1、撤銷(20__)沙法民初字第____________號《民事調(diào)解書》;
2、改判駁回被申請人訴訟請求;
3、本案訴訟費用由被申請人承擔(dān)。
事實與理由:
申請人現(xiàn)有證據(jù)證明重慶市沙坪壩區(qū)人民法院〈20__〉沙法民初字第___號《民事調(diào)解書》協(xié)議內(nèi)容:雙方從20__年10月28日起建立勞動關(guān)系,違反法律規(guī)定,應(yīng)當(dāng)再審。
一、原審調(diào)解在程序上沒有遵循《民事訴訟法》第7條關(guān)于人民法院審理民事案件必須以事實為根據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩的原則,主持雙方達(dá)成的調(diào)解協(xié)議與事實完全不符。
1、本申請人并未將該工程發(fā)包人不具備用工主體資格的組織或自然人。申請人通過招標(biāo)方式將承建的____________住房項目部分勞務(wù)分包給重慶碩豐建設(shè)集團(tuán)有限公司(以下簡稱碩豐公司),碩豐公司委托代理人為王小碧。碩豐公司的所有簽章也是真實的,是該單位曾經(jīng)使用的公章。而碩豐公司系通過報紙公告聲明原公章作廢,本單位顯然沒有能力核實該公章真假。
2、被申請人受雇于李____________,與李____________一起從吳____________、羽____________處承攬基礎(chǔ)孔樁水鉆勞務(wù),不屬于《勞動和社會保障部關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》第四條規(guī)定之不具備用工主體的.組織或自然人招用的勞動者。代表碩豐公司與申請人簽訂《勞務(wù)分包合同》的是王小碧。而與李____________作為乙方簽訂基礎(chǔ)水鉆工作分包合同的是__和__私人,并非碩豐公司,更非王小碧。雙方簽訂的《基礎(chǔ)孔樁水鉆部份勞動分包協(xié)議》約定,甲方將挖孔樁、獨立樁柱基及條形基礎(chǔ)部分的水鉆勞務(wù)以包干價方式承包給乙方。被申請人與李____________是表親,受雇于李____________。被申請人妻子王____________還代表李____________領(lǐng)取勞務(wù)費用,在其領(lǐng)款時出具給羽____________的《擔(dān)保證明》的前言部分載明:"____________項目5—10樓挖孔樁水鉆部份承攬人李____________班組的全權(quán)代表王____________承諾"。顯然,《基礎(chǔ)孔樁水鉆部份勞動分包協(xié)議》和《擔(dān)保證明》充分證明被申請人與吳____________和羽____________等人之間系承攬關(guān)系,既非受雇于吳____________和羽____________,更不是吳____________或羽____________招用的勞動者。因本申請人并非《基礎(chǔ)孔樁水鉆部份勞動分包協(xié)議》的當(dāng)事人,也不知曉《擔(dān)保證明》證據(jù),故在原審中未能舉示這兩份證據(jù)材料,以致原審法院未查清案情。
二、原審調(diào)解達(dá)成的協(xié)議內(nèi)容不符合法律規(guī)定。
1、被申請人與申請人之間沒有直接的法律關(guān)系,更不存在直接的勞動關(guān)系。
2、新證據(jù)證明的事實是:被申請人僅僅是受雇于李____________,與李____________一起承攬了基礎(chǔ)孔樁水鉆部分工作。因此,本案不能適用《勞動和社會保障部關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》第四條規(guī)定,認(rèn)定申請人將工程發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人,對該組織或自然人招用的勞動者承擔(dān)用工主體責(zé)任。
三、原審調(diào)解的履行,將給本申請人造成經(jīng)濟(jì)利益不當(dāng)受損的后果,悖離了民事訴訟調(diào)解應(yīng)當(dāng)貫徹程序效率與實體正義兼顧的價值取向,也違背了民事訴訟調(diào)解制度主要在于解決糾紛、恢復(fù)秩序、實現(xiàn)和保障社會和諧的目的。但是申請人卻根據(jù)原審調(diào)解協(xié)議在認(rèn)定工傷后,以其承包的勞務(wù)費收入9000余元作為每月工資標(biāo)準(zhǔn)要求本申請人賠償其傷殘八級的工傷待遇26萬余元——按正常的社平工資標(biāo)準(zhǔn),八級工傷待遇僅有10萬余元。無論是承攬關(guān)系,還是雇用關(guān)系,被申請人在工作中受傷都完全可以依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》規(guī)定獲得相應(yīng)的賠償。申請人在與被申請人不存在事實上和法律上的勞動關(guān)系之基礎(chǔ)的情況下,在原審主持下與被申請人達(dá)成調(diào)解協(xié)議,自然悖離了民事訴訟調(diào)解應(yīng)當(dāng)貫徹程序效率與實體正義兼顧的價值取向。
綜上,原審民事調(diào)解書未對基本事實進(jìn)行認(rèn)定,導(dǎo)致調(diào)解協(xié)議內(nèi)容意思表示不真實;在實體處理上沒有遵循《合同法》第4條、第5條之公平原則和誠實信用原則,導(dǎo)致當(dāng)事人履行民事調(diào)解協(xié)議內(nèi)容后顯失公平,違反法律規(guī)定,應(yīng)當(dāng)予以撤銷。
此致
____人民法院
申請人:__
20__年_月_日
二審申請書 4
申請人:___,女,19____________年5月23日出生,漢族,退休工人,現(xiàn)住____________
被申請人:____________
法定代表人:李____________,市長。
申請人因行政賠償一案,不服河南省高級人民法院(20__)豫法行終字第____________號行政賠償判決書的判決,特向你院申請再審。
請求事項:
1、要求被申請人對強(qiáng)行違法拆除申請人位于____________巷21號234.75平方米的住房恢復(fù)原狀。
2、依法判令被申請人返還其強(qiáng)行拉走申請人的全部家庭財產(chǎn)。
3、判令被申請人賠償申請人誤工費、差旅費、訴訟費、律師費、精神損失等費用共計1420156元。
事實與理由:
一、要求被申請人對強(qiáng)行違法拆除申請人位于新鄉(xiāng)市康樂巷21號234.75平方米的住房恢復(fù)原狀或原地安置符合客觀事實和法律。
首先,原審判決認(rèn)定了:“___被拆除的房屋面積為234.75平方米。申請人現(xiàn)在居住的房屋屬他人名下的房產(chǎn),新鄉(xiāng)市人民政府十幾年來對此問題沒有澄清和解決,不能認(rèn)定新鄉(xiāng)市人民政府已對___進(jìn)行了安置,新鄉(xiāng)市人民政府應(yīng)當(dāng)對違法拆遷___2 34.7 5平方米房產(chǎn)全部予以賠償!
其次,就目前為止,申請人房屋被違法拆遷后的土地仍未開發(fā),具備恢復(fù)原狀和原地安置的條件。原審判決在認(rèn)定了被申請人違法拆遷應(yīng)對申請人進(jìn)行全部賠償?shù)那闆r下,沒有支持該項請求,明顯錯誤。
二、被申請人非法拆遷申請人房屋時,曾將申請人的`全部家庭財產(chǎn)強(qiáng)行拉走,至今未還。原審不支持該項請求,明顯違背客觀和法律。
三、因被申請人的錯誤申請執(zhí)行造成了申請人___被錯誤的拘留十五天,給申請人的精神造成了極大的打擊和傷害。因此,被申請人應(yīng)當(dāng)對申請人給予精神賠償。
四、為了維護(hù)申請人的合法權(quán)益,十幾年來申請人幾十次訴訟,上百次的上訪,被申請人總是制造假的證據(jù),千方百計的阻撓。其違法的行為給申請人的身心都造成的損害。致使申請人無法安居樂業(yè)。期間共花去差旅費、交通費、訴訟費、律師費等3 0萬元。依法也應(yīng)當(dāng)由被申請人賠償。
綜上所述,原審判決被申請人僅支付申請人166750.65元,違背客觀和法律。因為,166750.65元在今天的新鄉(xiāng)市連100平方米的住房都買不到,如何能作為234.75平方米的賠償?故此,特向法院申請再審,請求法院支持申請人的各項請求,使申請人的合法權(quán)益得以維護(hù)。
此致
____人民法院
申請人:__
20__年_月_日
二審申請書 5
再審申請人(一審原告、二審上訴人):甲
再審申請人(一審原告、二審上訴人):乙
再審被申請人(一審被告、二審被上訴人):__保險股份有限公司。
再審申請人因人身保險合同糾紛一案,不服浙江省寧波市中級人民法院(__)浙甬民二終字第____________號民事判決,特向貴院提出再審申請。
申請再審事由:
1、申請人的再審申請符合我國《民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(二)項之規(guī)定,原判決、裁定認(rèn)定的基本事實缺乏證據(jù)證明的,人民法院應(yīng)當(dāng)再審。
2、申請人的再審申請符合我國《民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(六)項之規(guī)定,原判決、裁定適用法律確有錯誤的,人民法院應(yīng)當(dāng)再審。
再審請求事項:
撤銷浙江省寧波市中級人民法院(__)浙甬民二終字第____________號民事判決,判令再審被申請人賠償再審申請人意外傷害保險金____________元。
事實與理由:
第一、依據(jù)我國《民事訴訟法》第一百七十九條第(二)項之規(guī)定,原判決、裁定認(rèn)定的基本事實缺乏證據(jù)證明的,人民法院應(yīng)當(dāng)再審。
1、二審判決認(rèn)定申請人已收到保險合同條款缺乏證據(jù)證明,且與相關(guān)證據(jù)相矛盾。
__年2月13日,乙與再審被申請人簽訂第二份意外傷害保險合同。一審判決認(rèn)為,該保險合同為卡折式,集保險合同條款、保險單、保險費收據(jù)于一體,再審申請人提供的該保險合同第四聯(lián)(即保險單正本兼保險費收據(jù)聯(lián))背面即為保險條款的內(nèi)容,據(jù)此可認(rèn)定再審申請人已收到該保險合同的相關(guān)保險條款。二審判決對此亦予確認(rèn)。再審申請人認(rèn)為上述認(rèn)定缺乏證據(jù)證明,理由如下:
首先,據(jù)證人李某陳述,再審被申請人的保險代理人謝某在向乙推銷保險時“沒有出示過保險條款,沒有說過保險條款的內(nèi)容”?梢,乙及李某在合同訂立當(dāng)天根本沒見過保險合同條款。
其次,即便是在謝某的證言里也找不到她將保險合同條款交給乙的內(nèi)容?紤]到謝某是再審被申請人的保險代理人,她所作的證言應(yīng)當(dāng)不會損害再審被申請人的利益。盡管她與再審被申請人有利害關(guān)系,但其陳述中包含的沒有將保險條款交給乙的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)是可信的。
再次,再審被申請人無法舉證證明向再審申請人提供過保險條款,哪怕是第一次訂立保險合同時提供過條款的證據(jù)也無法提供,依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的不利后果。
繼而,即使進(jìn)行推定,現(xiàn)有證據(jù)也不必然能夠推定出再審申請人已經(jīng)收到保險合同條款。只要仔細(xì)查看再審被申請人提供的保險合同原件,就不難發(fā)現(xiàn)第四聯(lián)與保險合同條款之間有明顯的粘貼與裝訂痕跡,說明第四聯(lián)曾經(jīng)與其他文件(可能是再審被申請人主張的保險合同條款,也可能不是)裝訂在一起,但不能得出再審被申請人已經(jīng)將這些文件與保險單一起交給再審申請人的結(jié)論。由于現(xiàn)有保險公司的運(yùn)作特點是保險公司聘用保險代理人推銷保險(本案即屬于該模式),考慮到在司法實務(wù)中,往往存在著保險代理人并未將完整的條款在銷售時交給客戶的情形,因此不能排除謝某由于業(yè)務(wù)素質(zhì)不高或者為了便于推銷保險故意隱瞞合同條款的可能性,也不能排除再審申請人申請理賠時將第四聯(lián)原件交予謝某后,謝某再將第四聯(lián)粘貼在保險合同條款上的可能性。
綜上,皮之不存,毛將焉附?保險人履行明確說明義務(wù)的前提是其向投保人出示、交付完整的保險合同條款,如果連這一物質(zhì)載體也沒有,憑空何談?wù)f明?因此,二審判決的上述推定完全沒有事實基礎(chǔ),是不能成立的。
第二、依據(jù)我國《民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(六)項之規(guī)定,原判決、裁定適用法律確有錯誤的,人民法院應(yīng)當(dāng)再審。
1、二審判決認(rèn)定再審被申請人已經(jīng)履行了明確說明義務(wù),顯然違反了保險法的相關(guān)規(guī)定,并與最高人民法院民二庭的意見相沖突。
《保險法》規(guī)定的保險人對免責(zé)條款的明確說明義務(wù)主要分提示義務(wù)和說明義務(wù)兩層含義。
、偬崾玖x務(wù)指在對免責(zé)條款的設(shè)置上,保險人要在投保單、保險單等保險憑證上達(dá)到足以引起投保人注意的程度。這就要求保險人對免責(zé)條款內(nèi)容本身作顯著標(biāo)志(如字體加粗、加大、相異顏色等),對全部免責(zé)條款及對條款的說明內(nèi)容集中單獨印刷,并對此附有“投保人聲明”,或附有單獨制作的“投保人聲明書”。
觀本案,保險單“聲明”欄中的文字未作任何字體加粗、加大等顯著化處理,將其與“投保人”、“被保險人”及“受益人”欄的文字相比較,在印刷上毫無區(qū)別之處,根本不能達(dá)到足以引起投保人注意的程度。反觀“保險期間”、“保險金額”、“免賠額”、“給付比例”、“保險費”欄相關(guān)內(nèi)容的字體倒是作了加黑、加大處理。顯然在制訂格式合同文本時,再審申請人的利益與再審被申請人的利益就是不對等的。再審被申請人一味追求自身的利益,破壞了合同的利益平衡,在這種理念的影響下,再審申請人的利益自然得不到重視。
而對于免責(zé)條款內(nèi)容的提示,也僅僅是對“責(zé)任免除”這四個字作了加黑處理,并未對其下列舉的具體免責(zé)情形進(jìn)行加黑處理,也就是說沒有對免責(zé)條款內(nèi)容本身作出顯著提示。況且,在對“保險責(zé)任”和“索賠須知”8個字也做同樣加黑處理后,“責(zé)任免除”、“保險責(zé)任”、“索賠須知”三者的具體內(nèi)容從印刷上觀察毫無二致,均未采取任何顯著標(biāo)示,無法使免責(zé)條款部分的內(nèi)容突出地顯示出來,一般人根本不會留意,自然也就達(dá)不到足以引起投保人注意的程度。既然免責(zé)條款未作提示,也不能引起投保人的注意,依法不產(chǎn)生效力。再審被申請人自然不能援引該條款拒絕理賠。
、卺槍γ庳(zé)條款的說明義務(wù),一般要求保險人對免責(zé)條款的概念、內(nèi)容及其法律后果等,以書面或者口頭形式向投保人或其代理人作出解釋,以使投保人明了該條款的真實含義和法律后果。或者由投保人在“投保人聲明”或單獨制作的“投保人聲明書”上簽字確認(rèn)并同時表示對免責(zé)條款的概念、內(nèi)容及其法律后果均已明了。
觀本案,再審被申請人從未通過任何方式向乙做出過針對免責(zé)條款的任何說明。而免責(zé)條款本身不能證明再審被申請人履行了說明義務(wù)。在此情況下,不能僅憑乙在“聲明”欄的一個簽名就冒然認(rèn)定再審被申請人已經(jīng)履行說明義務(wù)(最高人民法院民二庭已經(jīng)對此做了明確的表態(tài)。見《中華人民共和國保險法保險合同章條文理解與適用》,中國法制出版社__年版,第110頁);尤其考慮簽名具有當(dāng)事人確認(rèn)保險合同成立的.效力,更加不能賦予其額外的含義。
2、二審判決認(rèn)定乙平時以肇事的電動三輪車作為交通工具不能對抗合同約定的免責(zé)事由,明顯與保險法的立法精神背道而馳。
保險合同作為最大誠信合同,誠信是它的靈魂所在。乙與再審被申請人訂立合同的時間分別為__年1月7日和__年2月13日。乙購買涉案電動三輪車的時間是__年2月17日。購買第二份保險時,乙已經(jīng)使用電動三輪車將近一年時間,根據(jù)村委會的證明可以證實乙和謝某平時聯(lián)系密切,而謝某在庭審中也承認(rèn)自己和乙很早就認(rèn)識。結(jié)合李某的證言也證實謝某不僅知道乙使用無牌電動三輪車,而且承諾騎車出事故是可以獲得理賠的。這一系列的證據(jù)已經(jīng)構(gòu)成一個完整的證據(jù)鏈,可以證明再審被申請人對乙駕駛無牌電動三輪車的事實是明知的。既然明知乙長期無證駕駛,且電動三輪車是她必不可少的謀生工具,那么再審被申請人就應(yīng)當(dāng)預(yù)見到保險事故發(fā)生的可能性,應(yīng)及時明確告知乙相應(yīng)后果,并采取相應(yīng)減損措施,這是再審被申請人的法定義務(wù)。但再審被申請人放棄通過增加保費或解除合同等措施來控制風(fēng)險,長期默認(rèn)被保險人的無證駕駛行為,應(yīng)當(dāng)視為再審被申請人放棄了合同解除權(quán)及免責(zé)抗辯權(quán),構(gòu)成棄權(quán)。而再審被申請人向乙承諾騎車發(fā)生事故可以獲得理賠,待事故發(fā)生后又拒絕理賠,又違背了保險合同的最大誠信原則,構(gòu)成反言。基于棄權(quán)和禁止反言原則,保險人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
3、本案中被保險人的死亡是多種原因力共同作用下的結(jié)果。無證駕駛并不必然直接導(dǎo)致被保險人死亡,可以適用比例因果關(guān)系進(jìn)行賠付。
首先,《道路交通事故認(rèn)定書》認(rèn)定乙與王某的交通違法行為和過錯均與事故發(fā)生有因果關(guān)系,其中乙的違法行為和過錯作用較大,王晨的違法行為和過錯作用較小?梢姡瑢(dǎo)致乙死亡是事故雙方共同作用的結(jié)果,區(qū)別只是作用力大小不同而已。
其次,乙的違法過錯行為包括:
1、未取得機(jī)動車駕駛證駕駛;
2、所駕機(jī)動車未經(jīng)登記;
3、上道路時未確認(rèn)安全;
4、操控不當(dāng)。
可見,無證駕駛只是其中的一個原因,不是唯一的原因。而無證駕駛免責(zé)條款的本意是:無證駕駛是導(dǎo)致保險事故發(fā)生并造成被保險人死亡的唯一原因時,保險人方可免責(zé)。
再次,依據(jù)交通事故詢問筆錄,可以證實事發(fā)當(dāng)時天氣狀況惡劣、地形復(fù)雜、王某疲勞駕駛等這些因素也是引起事故發(fā)生的誘因。
依據(jù)公平原則,對多個原因造成保險事故的損失,應(yīng)確定承保原因與非承保原因?qū)p害造成的原因力的比例,判斷承保原因?qū)p害所起作用的比例大小,進(jìn)而確定保險人的保險責(zé)任。從本案看,既有被保險人無證駕駛的行為,又有被保險人未確認(rèn)安全操控不當(dāng)?shù)男袨椋陂g還有事故另一方過錯行為的介入。三者中,無證駕駛是除外責(zé)任,后兩者是保險責(zé)任。保險事故由于多種原因(既有保險責(zé)任又有除外責(zé)任)造成損失的情況下,再審被申請人應(yīng)當(dāng)賠償損失,至少也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)屬于保險責(zé)任部分的損失。
4、再審被申請人不能主張適當(dāng)減輕明確說明義務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)。
雖然本案因乙兩次簽訂同類保險合同,但不可以適當(dāng)減輕再審被申請人的說明義務(wù)標(biāo)準(zhǔn)。
首先,減輕不等于免除。能否“適當(dāng)減輕”應(yīng)當(dāng)考慮保險人之前是否有過履行說明義務(wù)的情節(jié),F(xiàn)有的證據(jù)無法證明再審被申請人在簽訂第一次合同時履行了說明義務(wù)。
其次,“適當(dāng)減輕”不應(yīng)適用于保險人事先明知被保險人正處于免責(zé)條件中的情況。原因是降低說明義務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)適用于保險人不知被保險人有違反免責(zé)條款約定的狀態(tài)下,保險人主觀上應(yīng)當(dāng)是善意的、不知情的,否則會助長保險人逃避責(zé)任的風(fēng)氣。
5、通過本案折射出的現(xiàn)實困境并參照類似判例的精神,再審申請人的合法權(quán)益應(yīng)當(dāng)?shù)玫奖Wo(hù)。
本案的電動三輪車可以合法銷售,也未被現(xiàn)行法律法規(guī)所禁止。該車雖被交管部門定性為機(jī)動車,卻未實行牌證照管理且事實上也不能夠取得機(jī)動車駕駛證和行駛證。駕駛該車一旦發(fā)生交通事故即被定性為無證駕駛,即便投保也得不到理賠。出于對被保險人及受益人的保護(hù),各地法院作出的類似判決或?qū)o證駕駛行為納入行政管理范疇,或?qū)㈦妱榆囉袑嵭信谱C照管理并事實上能夠取得機(jī)動車駕駛證和行駛證的舉證責(zé)任交由保險人承擔(dān),均依法判決保險人承擔(dān)賠償責(zé)任。本案再審申請人甲父母雙亡,乙系甲外公,年邁體弱,老伴早已過世,且兩人生活條件極其貧困,甚至無力繳納訴訟費用。司法應(yīng)當(dāng)在個案中體現(xiàn)出對人性的關(guān)懷。
綜上所述,再審申請人依法向貴院提請再審,請求撤銷二審判決,重新審理本案,公正判決,維護(hù)再審申請人的合法權(quán)益。
此致
____人民法院
申請人:__
20__年_月_日
二審申請書 6
申請人:____________________。
被申請人:___________________。
申請人_______因__________一案,不服________人民法院______年____月____日_______行___字第_______號(判決、裁定或調(diào)解),根據(jù)________的規(guī)定,現(xiàn)提出行政再審申請。
申請事項:
一、撤銷原審法院作出的行政判決書。
二、判決撤銷被上訴人________年________月________日作出的行政行為。
三、判決被上訴人__________________________。
上訴理由:
根據(jù)《中華人民共和國行政訴訟法》第九十一條第________項。
1、有新的證據(jù),足以推翻原裁定。
2、原判決、裁定認(rèn)定事實的主要證據(jù)不足、未經(jīng)質(zhì)證或系偽造。
3、原判決、裁定適用法律、法規(guī)確有錯誤。
4、原判決、裁定違反法律規(guī)定的訴訟程序,可能影響公正裁判。
5、原判決、裁定遺漏訴訟請求。
據(jù)以作出原判決、裁定的'法律文書被撤銷或者變更。(根據(jù)案件情況,參照《行政訴訟法》第九十一條,具體寫明不服元判決、裁定的事實及理由)。
因此,原生效裁判認(rèn)定事實錯誤、適用法律錯誤,應(yīng)予以撤銷,請求貴院依法再審。
此致
____人民法院
申請人:__
20__年_月_日
二審申請書 7
申請人:小王,男,19____________年1月19日生,漢族,原____________工業(yè)工程有限公司合同工。住____________
被申請人:____________工業(yè)工程有限公司(簡稱____________公司),注冊地____________,經(jīng)營地____________,法定代表人趙____________,副總經(jīng)理,郵編____________,單位電話____________
原審法院及已生效判決書案號:一審寶山區(qū)人民法院(20__)寶民一(民)初字第____________號;二審上海市第二中級人民法院(20__)滬二中民三(民)終字第____________號;申請裁定書上海市高級人民法院(20__)滬高民一(民)申字第____________號。申請再審事由:
原審(一審、二審)法院及上海市高級人民法院認(rèn)定事實不清,適用法律錯誤,判決不公。申請人不服原審判決,依據(jù)《民訴法》第一百七十九條第一款第(一)項及第(六)項之規(guī)定,申請再審。
申請再審請求:
1、請求改判支持小王要求____________公司承擔(dān)社保機(jī)構(gòu)不予報銷的醫(yī)療費6971.52元外配急用藥及材料費4058.35元,高壓氧艙治療費38400元及高壓氧治療期間的護(hù)理費23400元(含二次手術(shù)后三個月)伙食補(bǔ)貼費10395元,交通費15968元,給付一次性就業(yè)補(bǔ)助金前的停工留薪期7個月的工資11089.26元,共110282.13元。
2、改判支持小王要求____________公司承擔(dān)工傷繼續(xù)治療費至工傷醫(yī)療終結(jié)。
3、改判支持小王因支付訴訟代理人的誤工費及交通費1000元及原審二級訴訟費20元。
申請再審的事實和理由:
(一)、原審故意回避重要事實,隱瞞真相,申請人有證據(jù)足以推翻原判決所謂“查明事實”。
。1)、小王于20__年11月14日至20__年3月23日期間進(jìn)行高壓氧艙治療是基于手術(shù)后股骨頭壞死的特殊情形所必要的治療,有主治的市六醫(yī)院醫(yī)生的醫(yī)囑處方和因市六醫(yī)院無此設(shè)備而指定到配合協(xié)助的醫(yī)療部門,并有收治醫(yī)療單位的證明,且經(jīng)勞動能力鑒定委員會同意的指示及單位主管看望時的同意,又是在停工留薪治療期內(nèi)。原審并未查清要點。
(2)、小王主張的護(hù)理費、伙食補(bǔ)助費、交通費是指在高壓氧艙康復(fù)治療期間所產(chǎn)生的那部分,并不包括在雙方曾經(jīng)協(xié)議過的手術(shù)住院范圍之內(nèi),并不重復(fù),而是未達(dá)成協(xié)議的部分。(有可計算的住院日期及代理人朱__在協(xié)議書簽名時特別注明上可以查證),原審故意混淆。
(3)、小王在工傷手術(shù)后三年因舊傷處股骨頭壞死而于20__年11月19日至20__年1月14日重新住院再次手術(shù)是工傷復(fù)發(fā)確需治療的事實,原審不肯查明。被申請人____________公司不但不予申報小王工傷復(fù)發(fā)認(rèn)定手續(xù),反而于20__年12月5日(治療住院期間)反而違約違法終止勞動關(guān)系,惡意阻止小王本人申報工傷復(fù)發(fā),中止社保(證據(jù)有第二次手術(shù)住院的市六醫(yī)院、市八醫(yī)院出院小結(jié),違法退工單20__年12月5日),而原審對此事關(guān)待遇責(zé)任的基本事實只字不提。
。4)、____________公司于20__年3月20日決定20__年3月7日起第二次退工并終止勞動合同,然而一次性就業(yè)補(bǔ)助金和醫(yī)療補(bǔ)助金是在20__年9月12日付給小王,且未經(jīng)協(xié)商一致。原審故意隱瞞,(證據(jù)有經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償協(xié)議書,終止勞動合同給付一次性補(bǔ)助金在內(nèi)的建行存款憑條)
。5)、小王至今仍在工傷醫(yī)療期間,一次性醫(yī)療補(bǔ)助費不是小王自愿接受的,未經(jīng)協(xié)商一致,未經(jīng)簽收,(證據(jù)有疾病證明單,未經(jīng)簽字的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償協(xié)議書),原審視而不見,聽而不聞。
。ǘ、原審在認(rèn)定上脫離事實,顛倒是非,規(guī)避法律,混淆責(zé)任。
。1)、小王主張的經(jīng)社保機(jī)構(gòu)核定不予社保基金報銷的6971.52元醫(yī)療費及社保機(jī)構(gòu)不予核定的工傷手術(shù)醫(yī)療時急用外配藥材料費4058.35元和因非醫(yī)保定點醫(yī)療單位發(fā)票而不予核定的高壓氧艙治療費38400元均在勞動合同存續(xù)期間內(nèi),工傷醫(yī)療必須支付的費用。____________公司是負(fù)有承擔(dān)工傷醫(yī)療費用的責(zé)任單位,雖然在此期間,____________公司已為小王投保社保,但在社保可報范圍之外的合理的必要的醫(yī)療費用,____________公司責(zé)無旁貸。原判認(rèn)為“于法無據(jù)”是不對的.,那么這部分工傷醫(yī)療費用要由工傷職工小王自負(fù)的法律依據(jù)何在呢?申請人認(rèn)為具體發(fā)條上的不詳?shù)穆┒矗⒉荒艹蔀開___________公司推脫責(zé)任的借口!肮健笔敲穹ǖ幕緶(zhǔn)則,原審恰卻違背了《民法通則》規(guī)定的公平原則。
。2)、原審隱瞞了“協(xié)議書”上小王代理人朱__所簽“高壓氧沒提供”的特別注明和按實際時日可以推算得出高壓氧艙治療階段所產(chǎn)生的護(hù)理費、伙食補(bǔ)貼費、交通費并不包括在協(xié)議范圍之內(nèi)的事實。原審混稱“協(xié)議履行完畢”,而不支持小王主張在高壓氧艙治療期間應(yīng)得的`護(hù)理費、伙食費和交通費,顯屬偏袒不公。
。3)、小王主張20__年3月至9月七個月的停工留薪期工資11089.26元是基于____________公司違反《上海市工傷保險實施辦法》規(guī)定,實施辦法第四十條規(guī)定“與用人單位終止勞動關(guān)系的工傷人員并按照本辦法規(guī)定享受就業(yè)補(bǔ)助金后不再享受規(guī)定的待遇”,第三十五條規(guī)定“工傷人員接受工傷治療,原工資待遇不變”。申請人有“存款憑單”證明該補(bǔ)助金是在20__年9月12日給付的,盡管____________公司在20__年3月已經(jīng)宣布終止勞動關(guān)系,但在其未履行給付就業(yè)補(bǔ)助金的情況下,違反辦理終止勞動關(guān)系的程序,憑空宣布終止勞動關(guān)系起至實際給付就業(yè)補(bǔ)助金之前的七個月期間,工傷人員懶以維持生活的工薪待遇怎能落空。申請人認(rèn)為在經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償未解決落空之前,勞動關(guān)系視同存在,小王在未享受就業(yè)補(bǔ)助金前的醫(yī)療期間當(dāng)然有權(quán)主張留薪工資,____________公司仍應(yīng)按合同補(bǔ)給留薪工資至實際給付就業(yè)補(bǔ)助金為止。原審只強(qiáng)調(diào)勞動關(guān)系終止而忽視就業(yè)補(bǔ)助金支付日期而斷定“于法無據(jù)”是片面的,更何況小王尚在工傷復(fù)發(fā)醫(yī)療期間,經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償協(xié)議也未經(jīng)同意。
。4)、小王主張的“勞動關(guān)系終止”后發(fā)生的工傷醫(yī)療費用,理由有六:其一,是____________公司在小王工傷復(fù)發(fā)確需治療的事實發(fā)生后不予和不讓申報工傷復(fù)發(fā)認(rèn)定手續(xù)。其二,是在“勞動關(guān)系終止”時給付一次性醫(yī)療補(bǔ)助金未經(jīng)協(xié)商一致,未經(jīng)簽字,并非自愿接受。其三,工傷治療仍在繼續(xù),一次性醫(yī)療補(bǔ)助費1萬多元錢遠(yuǎn)不足以支付未來所需的醫(yī)療費用。其四,是在工傷病情尚未相對穩(wěn)定的情況下催逼誘騙小王作傷殘鑒定。其五,____________公司在小王工傷治療過程中退掉社保。其六,____________公司與小王終止的是20__年12月5日重新招工所建立的勞動關(guān)系,而不是20__年8月1日招工合同所建立的勞動關(guān)系,(證據(jù)見經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償協(xié)議中半個月的補(bǔ)償金)。
。5)、本案糾紛因____________公司拒付待遇而起,小王因工殘疾,無可親臨訴求,只能委托代理,原審即已部分支持,小王因支付代理人誤工費、交通費而要求____________公司補(bǔ)償1000元,符合過錯責(zé)任原則。原審將其篡改為“小王主張因訴訟發(fā)生的誤工費和交通費”而又?jǐn)喽ā坝诜o據(jù)”,實屬篡改事實,混淆責(zé)任。
綜上所述,原審事實不清,認(rèn)定錯誤,適用法律不當(dāng),判決不公。小王申請再審糾正,支持訴請。
此致
____人民法院
申請人:__
20__年_月_日
二審申請書 8
申請人:__,男,生于____________年__月25日,個體工商戶,住__區(qū)分__鎮(zhèn)__路158號
申請人因人身損害賠償糾紛一案,對__市第二中級人民法院于20__年6月29日作出的(20__)渝二中法民終字第386號民事判決書不服,提出再審申請。
請求事項
1、請求依法再審,糾正原判不當(dāng)。
2、請求依法撤銷(20__)渝二中法民終字386號民事判決
事實及理由
二審判決置一審所查明的事實不顧,錯誤認(rèn)定事實
二審判決在對一審判決所查實的事實依法予以確認(rèn)的基礎(chǔ)上,在本院審理認(rèn)為又作出“__按照慣例雇請駕駛員陳天軍”錯誤認(rèn)定,該判決在隨后的.認(rèn)為中“至于__與駕駛員__之間的運(yùn)輸合同關(guān)系事案不作調(diào)整”,申請人認(rèn)為二審判決認(rèn)定事實上前后矛盾。對此,申請人不服這一認(rèn)定。因為申請人與__根本不是雇請關(guān)系,只能是“運(yùn)輸合同關(guān)系”。
一、二審法院在事實上認(rèn)定運(yùn)輸合同已經(jīng)終結(jié)錯誤,因為交付是在貨主庫房清點后,方才履行完畢。雖說卸貨屬于貨主的義務(wù),但卸貨時__的作為承運(yùn)人仍然有安全保障的義務(wù)。
就一審、二審已經(jīng)查明認(rèn)定的事實是“由于車廂板無法打開,被告陳天軍使用一木棒到車上去撬車廂板,__與__等人用手將車廂板撐住,防止車廂板突然打開與車身撞擊受損”這一行為,一是屬于__本人應(yīng)盡義務(wù);二是為了__的財產(chǎn)利益。
__直接致人損害的行為,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。況且原告已經(jīng)將__以侵權(quán)之訴為被告起訴,二審法院在人民法院未盡釋明義務(wù),應(yīng)當(dāng)告知原告作出選擇,在未告之原告的情況下,對侵權(quán)之訴,不予調(diào)整是錯誤。
綜上所述,二審錯誤認(rèn)定事實,導(dǎo)致適用法律錯誤,為此申請撤銷二審判決,依法改判。
此致
____人民法院
申請人:__
20__年_月_日
二審申請書 9
申請人:劉____________,男,____________年11月4日出生,漢族,個體工商戶,住____________
被申請人:周____________,男,____________年6月20日出生,漢族,農(nóng)民,住____________。
申請人因不服河南省南陽市中級人民法院20__年1月11日(20__)南民一終字第____________號民事判決,現(xiàn)依法申請再審。
請求事項:
一、依法撤銷內(nèi)鄉(xiāng)縣人民法院(20__)內(nèi)法民初字第37號民事判決和和南陽市中級人民法院(20__)南民一終字第____________號民事判決,重新審理,公正判決。
二、駁回被申請人原訴訟請求。
三、依法判決訴訟費用由被申請人承擔(dān)。
事實和理由:
一、原一、二審判決事實不清,所采信的證據(jù)自相矛盾。
請注意原一、二審判決所認(rèn)定的以下事件:
。ㄒ唬20__年3月11日
劉____________向周____________出具收條一張:“收條,今收到周____________現(xiàn)金貳拾伍萬元(250000元)。劉____________,20__年3月11日。”
。ǘ20__年7月至9月
原一審中,張玉香(周____________之妻)出庭證實:20__年7月至9月份多次找劉____________索要借款25萬元;
。ㄈ20__年9月12日
原二審中,周____________提交股份協(xié)議一份:“股份協(xié)議,今收到周____________現(xiàn)金叁拾伍萬元,占豪門洗浴股份50%,劉____________占50%,投資30萬元,劉____________,20__年9月12日。”
。ㄋ模20__年11月份
原一審中,劉天柱、尹建中到庭證實:其同原告周____________于20__年11月份到鄭州問被告劉____________索要25萬元借款。
從以上事件我們不難發(fā)現(xiàn)其中的矛盾和有違常理之處:如果認(rèn)定第(一)項中,也即本案所爭訟的25元為借款性質(zhì),那么第(二)項似乎也符合常理,但在第(一)、(二)項事件的背景下,又發(fā)生了第(三)項事件,也即在周____________在明知劉____________欠其25萬元錢款,而且經(jīng)其妻子張玉香多次索要未果的情況下,仍然向劉____________支付35萬元,作為合伙出資。這些違背常理之處不得不讓人懷疑上述事件的真實性。另外,再加上第(四)項事件,周____________于第(三)項事件之后繼續(xù)向劉____________索要本案爭訟25萬元借款!
這四項事件之間相互矛盾,違背常理,實在難以自圓其說!基于此,我們不難認(rèn)定,將本案所爭訟25萬元認(rèn)定為借款,于事實嚴(yán)重不符。
二、本案應(yīng)為合伙糾紛性質(zhì),申請人有新證據(jù)足以推翻原審判決錯誤認(rèn)定。
事實上,申請人與被申請人于20__年合伙經(jīng)營“豪門洗浴人家”,本案所爭訟25萬元,正是被申請人的合伙出資款。關(guān)于該事實,申請人在(20__)南民一終字第801號民事判決作出后,有證人段芳明、趙利剛的證言證實。
同時,被申請人在原二審中提交的20__年9月12日的“股份協(xié)議”,其內(nèi)容進(jìn)一步印證了被申請人與申請人之間合伙關(guān)系存續(xù)的事實。
唯有如此,整個案件才能自圓其說,也即將前述中的第(一)項事件中,即本案爭訟的25萬元認(rèn)定為被申請人的合伙出資而非借款,才會合情合理地發(fā)生第(三)項當(dāng)中,被申請人后續(xù)為合伙增加出資35萬元的事實。而對第(二)項和第(四)項事件,鑒于其與第(一)、(三)項事件的相互矛盾,申請人也就有充分的理由去懷疑張玉香、劉天柱以及尹建中證人證言的真實性。
三、原審判決判令申請人支付利息,缺乏事實和法律依據(jù)。
其一、原審判決認(rèn)定事實錯誤,申請人與被申請人之間根本不存在借款糾紛,支付利息一說更無從談起。
其二、我國《合同法》第二百一十一條規(guī)定:“自然人之間的'借款合同對支付利息沒有約定或約定不明確的,視為不支付利息。”
綜上所述,原一、二審法院僅依據(jù)本屬于為合伙出資的收條和一系列相互矛盾的證據(jù),便草率地判決申請人承擔(dān)并不存在的借款債務(wù),實在難以令申請人服判。為維護(hù)申請人的合法權(quán)益,特向河南省高級人民法院提出申請,懇請省高院依法再審,予以改判。
此致
____人民法院
申請人:__
20__年_月_日
二審申請書 10
再審申請人:姓名,性別,年齡,民族,職業(yè),工作單位,住所,聯(lián)系方式。
再審被申請人:姓名,性別,年齡,民族,職業(yè),工作單位,住所,聯(lián)系方式。
申請再審的事由:
再審申請人不服__人民法院__年__月__日作出的業(yè)已發(fā)生法律效力的(20__)__字第__號民事判決,根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第_項、第_項規(guī)定的 、及 等“應(yīng)當(dāng)再審”的事由,提出如下再審申請。
再審請求:
一、撤銷__人民法院(20__)__字第__號民事判決書;
二、本案產(chǎn)生的一審、二審和再審訴訟費用全部由再審被申請人承擔(dān)。
事實和理由:
一、《民事訴訟法》第179條第1款第(十二)項規(guī)定“原判決、裁定遺漏或者超出訴訟請求的;”應(yīng)當(dāng)再審。
__中院作出的二審判決超出了上訴請求事項。
二、《民事訴訟法》第179條第1款第(四)項規(guī)定“原判決、裁定認(rèn)定事實的主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證的;”應(yīng)當(dāng)再審。
鑒定人沒有出庭接受質(zhì)詢,鑒定結(jié)論未經(jīng)質(zhì)證,不應(yīng)采納。
三、《民事訴訟法》第179條第1款第(二)項規(guī)定“原判決、裁定認(rèn)定的基本事實缺乏證據(jù)證明的;”應(yīng)當(dāng)再審。
四、《中華人民共和國民事訴訟法》第179條第1款第(一)項規(guī)定“有新的證據(jù),足以推翻原判決、裁定的;”應(yīng)當(dāng)再審。
再審申請人有新的`證據(jù),足以推翻__中院的二審判決。
五、《民事訴訟法》第179條第2款規(guī)定“對違反法定程序可能影響案件正確判決、裁定的情形,或者審判人員在審理該案時有枉法裁判行為的,人民法院應(yīng)當(dāng)再審!
__中院在審理該案時有以下違反法定程序的情形,影響了案件的正確判決。
綜上所述,請貴院站在“司法為民”“有錯必糾”的公正立場上,依法再審,糾正錯誤,維護(hù)再審申請人的合法權(quán)益。
此致
____人民法院
申請人:__
20__年_月_日
二審申請書 11
申請再審人(一審被告、二審上訴人):______,女
被申請人(一審原告、二審被上訴人):______,男
被申請人(一審被告、二審被上訴人):______,男
被申請人(一審被告、二審被上訴人):______,男
申請再審人______與被申請人______等人因民間借貸糾紛一案,不服山東省省濟(jì)南市歷下區(qū)人民法院于20__年5月25日作出的(20__)歷商初字第____________號民事判決書的內(nèi)容和20__年11月4日山東省濟(jì)南市中級人民法院作出的(20__)濟(jì)民四商終字第____________號民事判決書的判決,依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條之規(guī)定,向山東省高級人民法院申請再審。
(1)再審請求
1、請求貴院依法撤銷濟(jì)南市歷下區(qū)人民法院(20__)歷商初字第____________號民事判決書第一項以及第二項;
2、請求貴院依法撤銷山東省濟(jì)南市中級人民法院所做的(20__)濟(jì)民四商終字第____________號民事判決書的內(nèi)容;
3、請求貴院依法改判或發(fā)回重審,支持申請再審人王德敏無需承擔(dān)償還債務(wù)的主張;
4、請求貴院判決一審、二審、再審費用由被申請人承擔(dān)。
(2)申請事由
依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第二項:原判決、裁定認(rèn)定的基本事實缺乏證據(jù)證明的;第六項:原判決、裁定適用法律確有錯誤的;第二款:對違反法定程序可能影響案件正確判決、裁定的情形,或者審判人員在審理該案件時有貪污受賄,徇私舞弊,枉法裁判行為的',人民法院應(yīng)當(dāng)再審。特申請再審。
(3)具體事實和理由
1、申請事由一:符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第二項,具體理由如下:
申請再審人______對被申請人______所借的個人債務(wù)不應(yīng)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。根據(jù)《中華人民共和國婚姻法》第四十一條規(guī)定:“離婚時,原為夫妻共同生活所負(fù)的債務(wù),應(yīng)當(dāng)共同償還”。最高人民法院《關(guān)于人民法院審理離婚時處理財產(chǎn)分割問題的若干具體意見》指出,夫妻共同債務(wù)包括以下幾個方面:因日常生活所負(fù)的債務(wù);因生產(chǎn)經(jīng)營活動所負(fù)的債務(wù);夫妻一方或雙方治療疾病所負(fù)的債務(wù);因撫養(yǎng)子女所負(fù)的債務(wù);因贍養(yǎng)有贍養(yǎng)義務(wù)的老人所負(fù)的債務(wù);其他應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)的債務(wù)。
申請再審人______與被申請人______20__年起開始分居,對其債務(wù)不知曉,借款沒有用于家庭生活,也未用于上述法律規(guī)定的范圍之內(nèi),因此對于其借款不能夠認(rèn)定為夫妻共同債務(wù),應(yīng)屬于______的個人債務(wù),申請再審人______不應(yīng)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。
2、申請事由二:符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第六項,具體理由如下:
被申請人______與被申請人______之間的債務(wù)屬于債務(wù)。根據(jù)《__銀行關(guān)于取締及打擊行為的通知》的規(guī)定:“民間個人借貸利率由借貸雙方協(xié)商確定,但雙方協(xié)商的利率不得超過__銀行公布的金融機(jī)構(gòu)同期、同檔次貸款利率(不含浮動)的4倍。超過上述標(biāo)準(zhǔn)的,應(yīng)界定為高利借貸行為!睋(jù)申請再審人______在一審、二審中提交的證據(jù)可以證明再審被申請人______與再審被申請人______之間債務(wù)存在行為。被申請人______已償還的債務(wù)是屬于本金還是利息界定不明,剩余款項極大可能是利息,這是不受法律保護(hù)的。
綜上所述,申請再審人______不應(yīng)該承擔(dān)被申請人______與被申請人______之間的債務(wù)償還責(zé)任,懇請貴院依法再審,糾正錯誤,維護(hù)申請再審人的合法權(quán)益。
此致
____人民法院
申請人:__
20__年_月_日
二審申請書 12
再審申請人(一審被告,二審被上訴人):____,女,漢族,__出生,__人,住址:__區(qū)__鎮(zhèn)__村____號,身份證號碼:____。
被申請人(一審原告,二審上訴人):____有限公司,住所地:____開發(fā)區(qū)____工業(yè)區(qū),法定代表人:____,職務(wù):____。
再審申請人____因與被申請____有限公司勞動爭議糾紛一案,不服____中級人民法院作出的(____)______號判決,現(xiàn)向___省高級人民法院申請再審。
申請再審事由:依照《民事訴訟法》第二百條第一款第(六)項規(guī)定申請再審。
再審請求:請求___省高級人民法院撤銷(____)______號判決,并依法改判。
事實與理由:
二審法院認(rèn)為被申請人____年__月__日—____年__月__日未為再審申請人繳納社會保險費,但被申請人按每月____元隨工資發(fā)放了社保補(bǔ)貼,不宜認(rèn)定為嚴(yán)重侵害勞動者權(quán)益,至于社保補(bǔ)貼偏低,再審申請人可以通過請求社保補(bǔ)償?shù)姆绞骄S護(hù)其權(quán)益,但不能根據(jù)《勞動合同法》第三十八條第一款第三項規(guī)定,以被申請人未依法繳納社保為由解除勞動合同并主張經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。該認(rèn)定有誤,理由如下:
一、《勞動合同法》第三十八條第一款第三項要求用人單位依法為勞動者繳納社會保險費,其中“依法”包含了依法繳納社保的期間。本案雙方勞動關(guān)系存續(xù)期間(____年__月__日—____年__月__日),被申請人直至20__年__月才為申請人繳納社會保險費,其中長達(dá)__年未繳納,且每月____元本應(yīng)是勞動者工資的組成部分,但被申請人未與職工協(xié)商,而是單方告知工資中包含____元社保補(bǔ)貼,由勞動者自行繳納。未按照《工資支付暫行規(guī)定》第十七條規(guī)定:用人單位應(yīng)根據(jù)本規(guī)定,通過與職工大會、職工代表大會或者其他形協(xié)商制定內(nèi)部的工資支付制度,并告知本單位全體勞動者,同時抄報當(dāng)?shù)貏趧有姓块T備案。申請人認(rèn)為用人單位承擔(dān)的社會保險費不能通過工資的形式發(fā)放。如果社保能通過工資的.形式發(fā)放,那社保制度形同虛設(shè),不利于《社會保險法》的實施,更不利于保護(hù)勞動者的合法權(quán)益。另社保補(bǔ)貼每月200元,遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于單位應(yīng)扣的社保費用,且低于最低檔靈活就業(yè)人員的繳費數(shù)額。
二、法院應(yīng)同案同判,再審申請人發(fā)現(xiàn)____中級人民法院作出的(____)______號民事判決的法院認(rèn)為部分:____年月,____以未足額繳納社保等為由依據(jù)《勞動合同法》第三十八條向勞動爭議仲裁機(jī)構(gòu)申請勞動仲裁,要求支付解除勞動合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。經(jīng)查,____年__月后,為民服務(wù)站才為王__繳納基本醫(yī)療保險。根據(jù)《勞動合同法》第三十八條第一款第三項、第四十六條第一項規(guī)定,為民服務(wù)站應(yīng)支付解除勞動關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。該案與本案相似,但法院卻支持了勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)脑V求。申請人認(rèn)為二審法院主觀判案,有失公平。
綜上,請求貴院予以改判。
此致
____人民法院
申請人:__
20__年_月_日
二審申請書 13
申請人:劉____________,男、漢族、39歲,蘭州市人、住____________
委托代理人:蘇_________,男,____________律師事務(wù)所高級律師
被申請人:蘭州____________銀行;地址:蘭州市城關(guān)區(qū)____________號。
法定代表人:____________
申請人因與被申請人勞動爭議一案,不服蘭州市中級人民法院于20__年11月20日作出(20__)蘭法民三終字第______號民事判決,現(xiàn)根據(jù)民事訴訟法第179條規(guī)定,向甘肅省高級人民法院提出申請再審,理由如下:
一、二審判決認(rèn)定事實有誤。
原判決認(rèn)定:上訴人蘭州某家銀行于20__年12月28日下發(fā)“停職通知”,決定對被上訴人劉____________停職查辦,之后被上訴人劉____________再未到上訴人處上班。20__年2月起,上訴人蘭州某銀行停止發(fā)放被上訴人劉____________的工資。被上訴人劉____________此時應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利已被侵害,已經(jīng)發(fā)生勞動爭議。但被上訴人劉____________未依法在其權(quán)利受到侵害后的60天內(nèi)向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁,而是直到20__年9月4日才向蘭州市勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。
事實并非如此:20__年12月蘭州某銀行總部辦公大樓竣工、職工住宅樓竣工交付職工入住,基建工作基本結(jié)束,工作重心轉(zhuǎn)入后期物業(yè)管理,申請人原來所在的基建辦公室也被撤銷,人員分流待崗;就在這時,申請人接到通知要求在20__年12月31日前全部移交手頭工作。申請人按照蘭州某銀行的要求辦理工作移交,并且在20__年12月31日當(dāng)天會同蘭州某銀行稽核監(jiān)察部、計劃財務(wù)部、基建辦公室三個部門七位職工共同辦理了工作交接手續(xù)。交接完手頭工作后,申請人就在家耐心等待蘭州某銀行的崗位安排。此后數(shù)年來,申請人多次找單位安排工作,被申請人均稱暫無崗位安排,也從未向申請人告知或送達(dá)過有關(guān)解除勞動關(guān)系的任何書面通知。直至20__年______月______日,申請人從《甘肅日報》上得知蘭州市某銀行更名為蘭州某銀行,申請人去單位了解是否對崗位安排某調(diào)整有影響,被申請人才告知我已與單位無任何關(guān)系。
因此申請人認(rèn)為,二審判決在以下三個方面存在事實認(rèn)定不清:
首先,申請人待崗在家,并非由于所謂“停職查辦”,而是因為被申請人單位機(jī)構(gòu)改革,原工作部門被撤銷,人員待崗分流,申請人才按照單位要求,辦理了工作交接并在家等待另行安排工作崗位。而更為重要的是,在20__年6月25日之前,被申請人從未向申請人口頭或書面告知、送達(dá)過與其解除勞動關(guān)系的任何通知,申請人對此始終并不知情,而申請人數(shù)年來未能參加工作,更是由于被申請人始終不安排工作崗位所致,并非申請人本人有意“再未到上訴人處上班”。
其次,申請人知道被申請人與其解除勞動關(guān)系的時間,應(yīng)為20__年6月25日,而非二審判決認(rèn)定的20__年2月,故申請人提起勞動仲裁申請的時效應(yīng)從20__年6月25日開始起算,而非20__年2月。
第三,二審判決認(rèn)定申請人于20__年9月4日才向蘭州市勞動爭議仲裁委員會提出仲裁申請,但事實是申請人在20__年8月25日便向仲裁委遞交了申請(見第一組證據(jù)3)。
綜上,申請人提起勞動仲裁并未超出仲裁申請時效,二審判決對申請時效的起算時間存在事實認(rèn)定不清。
二、審判決適用法律不當(dāng)。
《勞動法》第八十二條規(guī)定,“提出仲裁要求的一方應(yīng)當(dāng)自勞動爭議發(fā)生之日起60日內(nèi)向勞動爭議仲裁委員會提出書面申請”,而20__年5月1日起生效執(zhí)行的《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第27條規(guī)定,“勞動爭議申請仲裁的時效期間為一年。仲裁時效期間從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起計算”。根據(jù)“新法優(yōu)于舊法”的原則,申請人認(rèn)為對于本案應(yīng)當(dāng)適用《勞動爭議調(diào)解仲裁法》對于時效的相關(guān)規(guī)定。
申請人自20__年______月______日從《甘肅日報》看到被申請人單位更名,去單位要求安排工作被告知無任何關(guān)系,并于當(dāng)天查詢自己工資賬戶得知權(quán)利受到侵害,申請人隨即于20__年8月25日向蘭州市勞動仲裁委員會提起了勞動仲裁申請,并未超過《勞動爭議調(diào)解仲裁法》中一年的仲裁時效。
同時,由于20__年8月23、24兩日為法定休息日(周六、日),時效自動順延,所以申請人提起仲裁的時間同樣也未超過60日。
因此二審法院適用《勞動法》相關(guān)規(guī)定,判決申請人勞動仲裁申請時效超過60日,屬適用法律不當(dāng)。
三、二審判決證據(jù)不足
首先,被申請人自20__年開始單位機(jī)構(gòu)改革、部門撤并、工作交接都是客觀發(fā)生的事實,且手續(xù)齊全可查。而被申請人所謂“申請人曠工導(dǎo)致停職查辦”是被申請人一面之詞,并無證據(jù)支持。
其次,被申請人無證據(jù)證明自20__年至20__年6月25日,期間曾向申請人告知、送達(dá)過與其解除勞動關(guān)系的任何通知或材料。
因此二審法院對于申請人超過仲裁申請時效,且申請人與被申請人不存在勞動關(guān)系的判決,缺乏證據(jù)支持。
____________年4月申請人從甘肅__________________公司以全民職工身份調(diào)入當(dāng)時的蘭州______銀行(后更名為蘭州______銀行,現(xiàn)更名為蘭州某銀行)工作。__年6月14日,申請人經(jīng)被申請單位考核取得助理會計師任職資格(上述事實見第二至第四組證據(jù)),且至今申請人的人事檔案尚在被申請人單位留存,因此申請人于被申請人在事實和法律上,均存在確實的`勞動關(guān)系。
而被申請人單位充分利用強(qiáng)勢地位,借單位機(jī)構(gòu)改革之機(jī),撤銷申請人供職的基建辦公室,命令申請人移交工作待崗,長期不給安排工作崗位,進(jìn)而發(fā)展到拒不承認(rèn)雙方勞動關(guān)系;更有甚者,被申請人單位停發(fā)申請人工資,利用銀行掌控申請人工資賬戶的便利,在勞動關(guān)系存續(xù)期間悍然凍結(jié)申請人工資,公然拖欠勞動報酬。同時因被申請人控制著申請人的檔案及養(yǎng)老醫(yī)療手續(xù),申請人的養(yǎng)老醫(yī)療沒有著落,就連去當(dāng)?shù)厣鐓^(qū)申請國家最低生活保障,都因為被申請人至今不給手續(xù)而無法辦理。申請人至今待崗在家,沒有收入生活貧困,背上了沉重的思想包袱。
申請人認(rèn)為而二審法院的判決認(rèn)定事實不清,證據(jù)不足,適用法律不當(dāng),現(xiàn)依法向貴院申請再審,懇請貴院以事實為依據(jù),以法律為準(zhǔn)繩,撤銷二審判決,確認(rèn)申請人與被申請人之間的勞動關(guān)系,以維護(hù)申請人的勞動權(quán)利,保障社會弱勢群體的合法權(quán)益,維護(hù)社會的和諧穩(wěn)定。
此致
____人民法院
申請人:__
20__年_月_日
二審申請書 14
再審申請人(原審被告):__保險股份有限公司__中心支公司
住所地:__
負(fù)責(zé)人:黃____,職務(wù):總經(jīng)理。
委托代理人:徐__,__律師事務(wù)所律師,地址:__,聯(lián)系電話:__
再審被申請人(原審原告):何__,女,__年10月出生,漢族,小學(xué)文化,住__
再審被申請人(原審原告):何__,女,__年10月29日出生,漢族,住__
再審被申請人(原審原告):李__,男,__年6月8日出生,住__
法定代理人:何__,女,19__年10月出生,漢族,小學(xué)文化,系李__母親,住__
再審被申請人(原審被告):__運(yùn)輸有限公司
法定代表人:竇__,職務(wù):經(jīng)理。
原審被告:__化學(xué)有限公司
法定代表人:姜__,職務(wù):總經(jīng)理。
原審被告:__保險股份有限公司__中心支公司
負(fù)責(zé)人:楊__,職務(wù):總經(jīng)理。
原審被告:滄州臨港方政運(yùn)輸隊
法定代表人:李__,職務(wù):經(jīng)理。
原審被告:__財產(chǎn)保險股份有限公司__公司中捷營銷服務(wù)部
負(fù)責(zé)人:周__,職務(wù):經(jīng)理。
原審被告:王__,女____年2月10日出生,漢族,大學(xué)文化,教師,住__
原審被告:__運(yùn)輸有限公司
法定代表人:葉__,職務(wù):經(jīng)理。
原審被告:滄州臨港宏泰運(yùn)輸隊
法定代表人:楊__,職務(wù),經(jīng)理。
原審被告:__保險股份有限公司鞍山中心支公司
負(fù)責(zé)人:張__,職務(wù):總經(jīng)理。
原審被告:__保險股份有限公司__公司
負(fù)責(zé)人:高_(dá)_,職務(wù),經(jīng)理。
再審申請人__保險股份有限公司__中心支公司因與被申請人何__等道路交通事故損害賠償糾紛一案,不服河北省滄州市中級人民法院(20__)滄民終字第__號判決,向河北省高級人民法院申請再審。
一、再審請求:
1.依法撤銷河北省滄州市中級人民法院(20__)滄民終字第__號民事判決;
2.依法判決駁回何__等三再審被申請人對再審申請人要求賠償商業(yè)車上人員責(zé)任險、車損險的訴訟請求;
3.訴訟費用由被申請人承擔(dān)。
二、申請事由:
依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第六項,“原判決、裁定適用法律確有錯誤的”,第一款第二項“原判決、裁定認(rèn)定的基本事實缺乏證據(jù)證明的”,“人民法院應(yīng)當(dāng)再審”的規(guī)定,特申請再審。
三、申請理由:
。ㄒ唬┥暾埵掠梢唬涸瓕徟袥Q符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(六)項“原判決、裁定適用法律確有錯誤的”規(guī)定的情形,具體理由據(jù)依據(jù)如下:
投保人與保險人之間簽訂的商業(yè)車上人員責(zé)任險、機(jī)動車車損險保險合同已經(jīng)成立并生效,合同條款對雙方均具有約束力,雙方應(yīng)當(dāng)以約履行,法院也應(yīng)當(dāng)予以尊重并作為審理本案的依據(jù)。原審法院應(yīng)當(dāng)適用投保人與保險公司之間簽訂的保險合同條款作為審理本案商業(yè)險法律關(guān)系、確定雙方權(quán)利義務(wù)的法律依據(jù)。但是,原審法院應(yīng)當(dāng)適用保險合同條款第四條的約定而未適用,系適用法律錯誤。
本案因在投保人__運(yùn)輸有限公司(本案再審被申請人之一,下稱__運(yùn)輸公司)在再審申請人處投保交強(qiáng)險、車上人員責(zé)任險、營業(yè)用汽車損失險等的重型牽引半掛車魯C__/魯C掛于20__年3月22日發(fā)生的交通事故引發(fā)。通過一審、二審的庭審活動均已查明,事故發(fā)生時保險標(biāo)的車駕駛?cè)死頮_持C1證不具備駕駛重型牽引半掛車的資質(zhì)卻違法駕駛依法持A2以上駕駛證方能駕駛的重型牽引半掛車。事故發(fā)生后,交警部門認(rèn)定,李__因違章駕駛引發(fā)本次交通事故對本次事故負(fù)主要責(zé)任。再審被申請人何__、何__、李__(系事故發(fā)生時死亡的駕駛員李__的親屬)等三人因賠償問題訴諸河北省黃驊市人民法院,河北省黃驊市人民法院未認(rèn)真審查案件事實、錯誤適用法律,作出(20__)黃民初字第__號民事判決,判決再審申請人在商業(yè)車上人員責(zé)任險、營業(yè)用汽車損失險范圍內(nèi)賠償何__等三原告各項損失共計177 868.38元。一審判決后,再審申請人不服一審判決,依法向河北省滄州市中級人民法院提起上訴。二審法院同樣未認(rèn)真審查案件事實、錯誤適用法律,作出(20__)滄民終字第__號民事判決,維持一審原判。
根據(jù)保險合同條款第四條的約定,本案不屬于機(jī)動車車上人員責(zé)任保險和營業(yè)用汽車損失險的保險責(zé)任,再審申請人對被保險人不承擔(dān)保險賠償義務(wù),當(dāng)然對被申請人何__等的損失不負(fù)賠償責(zé)任。
根據(jù)再審申請人與投保人___運(yùn)輸有限公司(下稱__運(yùn)輸公司)簽訂的機(jī)動車車上人員責(zé)任險保險、營業(yè)用汽車損失險合同的一般條款合同第四條的約定,機(jī)動車車上人員責(zé)任保險合同的保險責(zé)任為“保險期間內(nèi),被保險人或其允許的合法駕駛?cè)嗽谑褂帽槐kU機(jī)動車過程中發(fā)生意外事故,致使車上人員遭受人身傷亡,依法應(yīng)當(dāng)由被保險人承擔(dān)的損害賠償責(zé)任,保險人依照本合同的約定負(fù)責(zé)賠償”,營業(yè)用汽車損失險保險合同的保險責(zé)任為:“保險期間內(nèi),被保險人或其允許的合法駕駛?cè)嗽谑褂帽槐kU機(jī)動車過程中,因下列原因造成被保險機(jī)動車的損失,保險人依照本保險合同約定負(fù)責(zé)賠償:……”按照本條款的約定,保險公司承擔(dān)保險責(zé)任的首要前提是:被保險人或其允許的合法駕駛?cè)嗽谑褂帽槐kU機(jī)動車過程中發(fā)生意外事故的。此處強(qiáng)調(diào),被保險車輛在使用過程中的駕駛?cè)吮仨殲楹戏{駛?cè)。按照通常的理解,此處不可能發(fā)生歧義。本條款的約定完全符合《中華人民共和國道路交通安全法》第十九條的強(qiáng)制性規(guī)定:“ 駕駛機(jī)動車,應(yīng)當(dāng)依法取得機(jī)動車駕駛證。申請機(jī)動車駕駛證,應(yīng)當(dāng)符合國務(wù)院公安部門規(guī)定的駕駛許可條件;經(jīng)考試合格后,由公安機(jī)關(guān)交通管理部門發(fā)給相應(yīng)類別的機(jī)動車駕駛證!薄榜{駛?cè)藨?yīng)當(dāng)按照駕駛證載明的準(zhǔn)駕車型駕駛機(jī)動車;駕駛機(jī)動車時,應(yīng)當(dāng)隨身攜帶機(jī)動車駕駛證!备鞣疆(dāng)事人對事故發(fā)生時被保險車輛的駕駛?cè)死頮_持C1證駕駛重型牽引半掛車、證駕不符的事實均無異議。李__作為一名受過理論和專業(yè)技能培訓(xùn)、持有正規(guī)駕駛證的駕駛?cè)藛T,理應(yīng)明知其所持有的C1駕駛證不能駕駛重型牽引半掛車。
李__持C1駕駛證駕駛重型牽引半掛車的行為,依法應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“無證駕駛”。申請人的這一主張與國務(wù)院法制辦公室的答復(fù)完全相符。國務(wù)院法制辦公室于20__年12月5日“對《關(guān)于對〈中華人民共和國道路交通安全法〉及其實施條例有關(guān)法律條文的理解適用問題的函》的答復(fù)”中釋明:“根據(jù)《道路交通安全法》第十九條的規(guī)定,申請駕駛證,經(jīng)考試合格,由公安機(jī)關(guān)交通管理部門發(fā)給相應(yīng)類別的機(jī)動車駕駛證。駕駛?cè)藨?yīng)當(dāng)按照駕駛證載明的準(zhǔn)駕車型駕駛機(jī)動車。駕駛與駕駛證準(zhǔn)駕車型不符的機(jī)動車,在性質(zhì)上應(yīng)當(dāng)屬于無證駕駛;在適用處罰上,依據(jù)過罰相當(dāng)?shù)脑瓌t,可以按照未取得駕駛證而駕駛機(jī)動車的處罰規(guī)定適當(dāng)從輕罰”。根據(jù)上述規(guī)定,駕駛與駕駛證準(zhǔn)駕車型不符的機(jī)動車應(yīng)定性為無證駕駛。
因此,根據(jù)合同約定,無證駕駛機(jī)動車導(dǎo)致的交通事故不屬于商業(yè)保險的保險責(zé)任范圍,申請人對本次事故不承擔(dān)商業(yè)險保險責(zé)任。原審法院判決再審申請人承擔(dān)車上人員責(zé)任險和營業(yè)用汽車損失險的賠償責(zé)任系適用法律錯誤。
。ǘ┥暾埵掠啥悍弦罁(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(二)項“原判決、裁定認(rèn)定的基本事實缺乏證據(jù)證明的”情形,具體理由據(jù)依據(jù)如下:
1.原審法院適用保險合同條款作為判案的依據(jù)判決保險人承擔(dān)商業(yè)險賠償責(zé)任,首要前提就應(yīng)當(dāng)是本案屬于商業(yè)保險的保險責(zé)任范圍,即事故發(fā)生時的使用被保險機(jī)動車的駕駛?cè)死頮_屬于合法的駕駛?cè)藛T。但是,原審法院已經(jīng)查清的事實表明事故發(fā)生時,駕駛?cè)死頮_系持C1駕駛證駕駛本應(yīng)持A2以上駕駛證方有資格駕駛的重型牽引拖掛車,系嚴(yán)重的違法行為,駕駛?cè)死頮_不屬于“合法的駕駛?cè)藛T”。原審判決缺乏證據(jù)證明駕駛?cè)死頮_系合法駕駛?cè)说幕臼聦崱?/p>
2. 原審法院判決再審申請人承擔(dān)商業(yè)險賠償責(zé)任的理由為保險人未履行免責(zé)條款的告知義務(wù)。根據(jù)再審申請人在一二審過程中提交的證據(jù),充分證明再審申請人在簽訂保險合同時已經(jīng)依照《中華人民共和國保險法》第十七條的規(guī)定嚴(yán)格履行了對投保人的明示告知義務(wù),并且再審申請人的告知行為符合山東省高級人民法院關(guān)于《審理保險合同糾紛案件若干問題的意見》(20__年) 第十一 條的規(guī)定“保險人對履行提示和明確說明義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任。 保險人在投保單、保險單或其它保險憑證上對免除保險人責(zé)任條款有顯著標(biāo)志(如字體加粗、加大或者顏色相異等),或者對全部免除保險人責(zé)任條款及說明內(nèi)容單獨印刷,并對此附有“投保人聲明”或單獨制作的“投保人聲明書”,投保人已簽字確認(rèn)表示對免責(zé)條款的概念、內(nèi)容及其法律后果均已經(jīng)明了的,一般應(yīng)認(rèn)定保險人已履行提示和明確說明義務(wù)。但投保人有證據(jù)證明保險人未實際進(jìn)行提示或明確說明的除外。”(文件附后)。再審申請人的明示告知行為主要表現(xiàn)在以下四方面:
。1)在交給投保人留存的保單正面的“明示告知”欄作出了六項明確告知,告知內(nèi)容足以引起投保人、被保險人的注意。其中明示告知的第二項為“收到本保險單請即核對,保單內(nèi)容如與投保事實不符,請立即通知本保險人采取批注或批單更改,其他方式的更改無效。超過48小時未通知的,視為投保人無異議”;第三項為:“請仔細(xì)閱讀承保險種對應(yīng)的保險條款,特別是責(zé)任免除和投保人、被保險人的義務(wù)。凡未在附加險條款中約定(包括責(zé)任免除以其他事項),均以投保的基本險相應(yīng)條款為準(zhǔn)”。保險合同簽訂后,48小時之內(nèi)及涉案交通事故發(fā)生前投保人均未以任何形式向上訴人提出過任何異議。
(2)再審申請人已經(jīng)將保險條款交付投保人,投保人__運(yùn)輸公司在收到保險條款的回執(zhí)上簽章的`行為足以說明其已經(jīng)收到了相應(yīng)的保險合同條款。
。3)再審申請人在交給的投保人的保險條款文本上,對責(zé)任免除部分的字體刻意作出了加粗、加黑、加下劃線的重點提示以區(qū)別于其他一般條款,該提示足以引起投保人、被保險人的注意。
。4)投保人在簽署投保單時,再審申請人除已經(jīng)交付給投保人保險條款文本之外又刻意在投保單上附帶加上了保險條款,并且該投保單的首頁即為《投保單填寫須知》,須知的第一條即為:“請詳細(xì)閱讀《機(jī)動車保險投保提示書》、《機(jī)動車交通事故責(zé)任強(qiáng)制保險條款》及我公司的機(jī)動車商業(yè)保險條款,在閱讀條款時,請您特別注意加下劃線標(biāo)注部分的條款內(nèi)容,此部分重點強(qiáng)調(diào)了保險條款中的責(zé)任免除內(nèi)容,有任何不明確的地方,均可以要求保險人或其代理人進(jìn)行解釋。在您完全理解后,您需要進(jìn)行簽字/簽章確認(rèn),以示您對保險條款內(nèi)容理解,保險人告知事項的認(rèn)可!贝颂,上訴人刻意對“加下劃線標(biāo)注部分的條款內(nèi)容”部分文字的字體進(jìn)行了加粗、加黑,足以引起投保人的充分注意。
同時,在投保單的投保人簽字/簽章欄,再審申請人對投保人聲明部分的字體又作了加黑、加粗的處理,足以引起投保人的注意。在該部分,投保人聲明:“本人已收到保險條款并仔細(xì)閱讀,尤其是加下劃線部分的條款內(nèi)容,并對保險公司就保險條款內(nèi)容的說明和提示完全理解,沒有異議,申請投保。本投保單所填寫的內(nèi)容均屬事實。”在再審申請人提交的證據(jù)《投保單》上,投保人___運(yùn)輸有限公司在投保人聲明欄進(jìn)行了簽章確認(rèn)。
再審申請人在一二審過程中提供的證據(jù)保險合同保單、投保單、投保人收到保險合同條款的回執(zhí)單、保險合同條款證據(jù)等充分證明再審申請人與投保人___運(yùn)輸有限公司之間簽訂的保險合同真實自愿并不違反我國法律的強(qiáng)制性規(guī)定,并且再審申請人嚴(yán)格依照法律規(guī)定履行了對投保人的明示告知義務(wù)。在再審申請人有充分的證據(jù)證明已經(jīng)履行了告知義務(wù)、再審被申請人未有任何證據(jù)提交的情況下,原審法院卻片面認(rèn)定再審申請人有未能履行告知義務(wù)的行為,系典型的認(rèn)定的基本事實缺乏證據(jù)證明。
申請人還需要特別指出,對于保險合同中規(guī)定的嚴(yán)重違反交通法規(guī)的免責(zé)條款,如無證駕駛、酒后駕車、肇事后逃逸等,有學(xué)者稱之為法定免責(zé)條款,是法律對保險合同當(dāng)事人所直接提出的行為規(guī)范,具有普遍約束力。法定免責(zé)條款,不僅體現(xiàn)保險合同締約方的合意,實際上融入了國家意志,即違法行為不能得到保險保障。原審判決將無證駕駛、酒后駕車、肇事后逃逸等免責(zé)保險條款視同于普通格式條款,顯然是非常錯誤的。
綜上所述,再審申請人認(rèn)為:原審判決符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第六項、第二項規(guī)定的情形,本案應(yīng)當(dāng)再審。本案不屬于商業(yè)險的保險責(zé)任范圍,且保險合同中“無證駕駛”“肇事逃逸”“酒后駕駛”等免責(zé)條款無需保險人的明確說明就能推定投保人明確知曉,從而產(chǎn)生法律效力;若在駕駛?cè)俗C駕不符違法駕駛被保險機(jī)動車引發(fā)交通事故的情形下仍然支持被保險人(受害人)向保險公司主張保險金,有悖于《中華人民共和國道路交通安全法》和《中華人民共和國保險法》的立法宗旨,也不利于引導(dǎo)駕駛者遵守交通法規(guī)謹(jǐn)慎駕駛機(jī)動車和維護(hù)保險行業(yè)的健康發(fā)展保護(hù)更多被保險人的合法權(quán)益。我們更可以看出,保險的作用不僅在于彌補(bǔ)損失,它更從責(zé)任承擔(dān)的角度引導(dǎo)公眾真正養(yǎng)成安全行車的意識。保險并不能帶來實際意義上的安全,交通安全依靠的還是每一位駕車者的謹(jǐn)慎和負(fù)責(zé)。因此無論是從個案公平還是從社會正義的角度,請求貴院依法撤銷一審、二審判決,重新審理本案,公正判決,維護(hù)社會正義和再審申請人的合法權(quán)益。
此致
____人民法院
申請人:__
20__年_月_日
二審申請書 15
申請人(原判被告、終審上訴人):李__,男,__歲,漢族,農(nóng)民。住____________
被申請人(原判原告、被上訴人):吳__,男,__歲,滿族,村長;郵寄地址:
第三人:荊__,男,__歲,漢族,干部,住中和鎮(zhèn)庫堤河村一街。
申請事由:
再審申請人因債務(wù)糾紛一案,不服呼盟中級法院在內(nèi)蒙高級法院裁定指令再審情形下,做出駁回再審請求的判決;理由如下:
1、民案原判,定性不準(zhǔn),實體錯誤!違背基本事實和法律。
2、民案終審,違背法定程序,對上訴案件不審不問維持原判。
3、民案再審,無視案件性質(zhì),覆轍原判錯誤,做出駁回再審訴求。
本案三審判決的錯誤,符合《民事訴訟法》第179條第一款第1項、2項、3項、4項、6項、10項、11項規(guī)定的:有新的證據(jù)足以推翻原判、原判決認(rèn)定的基本事實缺乏證據(jù)、證據(jù)是偽造、適用法律確有錯誤的、剝奪當(dāng)事人辯論權(quán)力的、原判決遺漏以及第二款違反法定程序影響案件正確判決的,應(yīng)當(dāng)再審的事由。
請求事項:
1、撤銷兩級法院初、終、再審判決;駁回被申請人的`訴求;判令承擔(dān)全部訴訟費用。
2、判令被申請人給付拖欠款(原判遺漏)__元。
3、被申請人的訴求屬于惡意,應(yīng)于懲罰,判令由此給申請人造成的損害(車旅誤工等)賠償人民幣__元。
糾紛事實:
申請人與銀行約定是70平米土瓦結(jié)構(gòu)房。簽定《抵押合同書》、《賣房契約》。被申請人購買后,索要115平米臨街的磚瓦結(jié)構(gòu)住宅房;不顧民事行為主體和約定標(biāo)的,訴求法院判給該房。
民案原判:
故意違背基本事實和法律用債務(wù)曲解立案、規(guī)避約定審理、做出與約定相悖的判決:被告給原告倒出臨街的土瓦結(jié)構(gòu)房。
1、證據(jù)足以推翻原判:《抵押合同書》、《賣房契約》、《還款憑證》、房屋照片,是確定糾紛事實、案件性質(zhì)、約定標(biāo)的、民事行為主體的關(guān)鍵證據(jù);法院原判未予認(rèn)證質(zhì)證!符合《民訴法》第179條一款一項“有新的證據(jù),足以推翻原判決裁定的”規(guī)定情形。
2、原判認(rèn)定的基本事實缺乏證據(jù),認(rèn)定的事實是偽造的,沒有質(zhì)證。
糾紛源之房產(chǎn)抵押買賣;認(rèn)定債務(wù)糾紛,沒有證據(jù)證明。
署名潘____________、標(biāo)明63平米土草房的《房照》,來路不明;村委會代簽的日期是在此房出賣并且建成磚瓦結(jié)構(gòu)房之后,是廢棄無效證件;不具證明力。做定案依據(jù)未質(zhì)證。
如此審判錯誤,符合《民訴法》第179條一款的2、3、4項規(guī)定情形“原判決裁定認(rèn)定的基本事實缺乏證據(jù)證明的”和“原判決裁定認(rèn)定的事實主要證據(jù)是偽造的”以及“原判決裁定認(rèn)定事實主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證的”。
3、原判適用法律錯誤:房產(chǎn)抵押買賣糾紛用《民法通則》債權(quán)條款判決,明顯與糾紛性質(zhì)不符。符合《民訴法》第179條一款第6項“原判決裁定適用法律確有錯誤的”規(guī)定情形。
4、原判決遺漏:庭審時,被告反訴原告欠款事項沒有認(rèn)證。符合《民訴法》第179條一款第12項“原判決裁定遺漏或超出訴訟請求的”規(guī)定情形。
此致
____人民法院
申請人:__
20__年_月_日
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